Articulo de referencia

Juicio hipotecario

Casa en Salinas, California , en proceso de ejecución hipotecaria, tras el estallido de la burbuja inmobiliaria en Estados Unidos en la década de 2000 . La ejecución hipotecaria...

Casa en Salinas, California , en proceso de ejecución hipotecaria, tras el estallido de la burbuja inmobiliaria en Estados Unidos en la década de 2000 .

La ejecución hipotecaria es un proceso legal mediante el cual un prestamista intenta recuperar el saldo de un préstamo de un prestatario que ha dejado de realizar pagos, forzando la venta del bien utilizado como garantía del préstamo. [ 1 ] [ 2 ]

Formalmente, un prestamista hipotecario (acreedor hipotecario) u otro titular de un gravamen obtiene la extinción del derecho equitativo de redención de un prestatario hipotecario (deudor hipotecario) , ya sea por orden judicial o por ministerio de la ley (después de seguir un procedimiento legal específico). [ 3 ]

Por lo general, un prestamista obtiene un derecho de garantía de un prestatario que hipoteca o pignora un activo, como una casa, para garantizar el préstamo. Si el prestatario incumple y el prestamista intenta recuperar la propiedad, los tribunales de equidad pueden otorgarle el derecho de retracto si paga la deuda. Mientras existe este derecho de retracto, constituye una carga sobre el título y el prestamista no puede estar seguro de poder recuperar la propiedad. [ 4 ] Por lo tanto, mediante el proceso de ejecución hipotecaria, el prestamista busca extinguir de inmediato (es decir, literalmente ejecutar cualquier uso futuro de) el derecho de retracto y adquirir la propiedad, tanto legal como equitativa, en pleno dominio . [ 5 ] Otros acreedores también pueden ejecutar el derecho de retracto del propietario por otras deudas, como impuestos atrasados, facturas impagas de contratistas o cuotas o contribuciones vencidas de la asociación de propietarios .

El proceso de ejecución hipotecaria, aplicado a los préstamos hipotecarios residenciales, consiste en que un banco u otro acreedor garantizado venda o recupere un inmueble después de que el propietario haya incumplido un acuerdo entre el prestamista y el prestatario denominado " hipoteca " o " escritura de fideicomiso ". Generalmente, el incumplimiento de la hipoteca se debe al impago de un pagaré , garantizado por un gravamen sobre la propiedad. Una vez finalizado el proceso, el prestamista puede vender la propiedad y quedarse con el producto para saldar la hipoteca y los gastos legales, y se suele decir que "el prestamista ha ejecutado la hipoteca o el gravamen ". Si el pagaré incluía una cláusula de recurso y la venta no genera suficientes fondos para cubrir el saldo pendiente del capital y los gastos, el acreedor hipotecario puede presentar una demanda para obtener una sentencia por déficit . En muchos estados de Estados Unidos, para calcular el importe de una sentencia por déficit se incluyen el capital del préstamo, los intereses devengados y los honorarios de los abogados, menos la cantidad que el prestamista ofreció en la subasta de ejecución hipotecaria. [ 6 ]

Tipos

El acreedor hipotecario generalmente puede iniciar la ejecución hipotecaria en el plazo estipulado en los documentos hipotecarios, normalmente transcurrido un tiempo tras producirse un impago. En Estados Unidos, Canadá y muchos otros países, existen diversos tipos de ejecución hipotecaria. En EE. UU., por ejemplo, dos de ellas —la venta judicial y la venta por ejecución hipotecaria— son de uso común, pero en algunos otros estados también son posibles otras modalidades.

Judicial

La ejecución hipotecaria por venta judicial, comúnmente llamada ejecución hipotecaria judicial , implica la venta de la propiedad hipotecada bajo la supervisión de un tribunal. El producto de la venta se destina primero a saldar la hipoteca, luego a otros acreedores prendarios y, finalmente, al deudor hipotecario/prestatario si queda algún remanente. La ejecución hipotecaria judicial está disponible en todos los estados de EE. UU. y es obligatoria en muchos (Florida la exige). El prestamista inicia la ejecución hipotecaria judicial presentando una demanda contra el prestatario. Como en cualquier otro procedimiento legal, todas las partes deben ser notificadas de la ejecución hipotecaria, pero los requisitos de notificación varían significativamente de un estado a otro en EE. UU. La decisión judicial se anuncia después del intercambio de alegatos en una audiencia (generalmente breve) en un tribunal estatal o local de EE. UU. En algunos casos excepcionales, las ejecuciones hipotecarias se presentan ante tribunales federales de EE. UU.

Un funcionario judicial supervisa la venta y formaliza los documentos legales y la escritura, si la hubiere. Esto puede ser realizado por un juez de un tribunal superior o por un árbitro designado especialmente por un tribunal de jurisdicción.

No judicial

La ejecución hipotecaria por venta extrajudicial, también llamada ejecución hipotecaria no judicial , está autorizada por muchos estados si la hipoteca incluye una cláusula de venta extrajudicial o si se utilizó un fideicomiso con dicha cláusula en lugar de una hipoteca propiamente dicha. En algunos estados de EE. UU., como California y Texas , casi todas las llamadas hipotecas son en realidad fideicomisos. Este proceso implica la venta de la propiedad por parte del acreedor hipotecario sin supervisión judicial (como se detalla más adelante). Este proceso suele ser mucho más rápido y económico que la ejecución hipotecaria por venta judicial. Al igual que en la venta judicial, el acreedor hipotecario y los demás acreedores prendarios son, respectivamente, los primeros y segundos reclamantes del producto de la venta.

Estricto

Otros tipos de ejecución hipotecaria se consideran menores debido a su disponibilidad limitada. En la ejecución hipotecaria estricta , disponible en algunos estados como Connecticut, Nuevo Hampshire y Vermont, si el acreedor hipotecario gana el caso, el tribunal ordena al deudor moroso que pague la hipoteca en un plazo determinado. Si el deudor no lo hace, el acreedor hipotecario adquiere la propiedad sin obligación de venderla. Este tipo de ejecución hipotecaria generalmente solo está disponible cuando el valor de la propiedad es inferior a la deuda (en situación de "endeudamiento superior al valor de la propiedad "). Históricamente, la ejecución hipotecaria estricta fue el método original de ejecución hipotecaria.

Aceleración

La cláusula de aceleración se encuentra generalmente en las secciones 16, 17 o 18 de una hipoteca típica en los Estados Unidos. No todas las aceleraciones son iguales, ya que dependen de los términos y condiciones entre el prestamista y el/los deudor/es hipotecario/s obligado/s. Cuando se incumple una cláusula de la hipoteca, la cláusula de aceleración entra en vigor. Esta puede declarar la totalidad de la deuda a pagar al prestamista si el/los deudor/es transfiere/n la propiedad a un comprador en una fecha futura. La cláusula de la hipoteca también estipula que se debe notificar la aceleración al/los deudor/es hipotecario/s obligado/s que firmaron el pagaré. Cada hipoteca establece un plazo para que el/los deudor/es regularice/n su deuda. El plazo más común suele ser de 30 días, pero para propiedades comerciales puede ser de 10 días. La notificación de aceleración se denomina Requerimiento o Carta de Incumplimiento. En la carta se informa al prestatario que tiene 10 o 30 días a partir de la fecha de la carta para regularizar su préstamo. Las cartas de requerimiento/incumplimiento se envían por correo certificado y ordinario a todas las direcciones relevantes del prestatario. Asimismo, en la aceleración de la hipoteca, el prestamista debe proporcionar una cotización de liquidación estimada a 30 días a partir de la fecha de la carta. Esta carta se denomina carta FDCPA (Ley de Prácticas Justas de Cobro de Deudas) o carta de comunicación inicial. Una vez que el prestatario recibe las dos cartas que establecen un plazo para regularizar o liquidar su préstamo, el prestamista debe esperar a que expire dicho plazo para tomar medidas adicionales. Cuando han transcurrido los 10 o 30 días, significa que la aceleración ha expirado y el prestamista puede proceder con la ejecución hipotecaria de la propiedad.

El prestamista también incluirá en este importe los impuestos sobre la propiedad impagados y los pagos atrasados, por lo que si el prestatario no tiene un capital propio significativo, deberá más que el importe original de la hipoteca.

Los prestamistas también pueden acelerar un préstamo si existe una cláusula de transferencia que obliga al prestatario a notificar al prestamista cualquier transferencia, ya sea: una opción de arrendamiento, un arrendamiento de 3 años o más, contratos de tierras, un acuerdo de escritura, transferencia de título o interés en la propiedad.

La gran mayoría (aunque no todas) de las hipotecas actuales incluyen cláusulas de aceleración. El titular de una hipoteca sin esta cláusula solo tiene dos opciones: esperar a que venzan todos los pagos o convencer a un tribunal para que ordene la venta de parte de la propiedad en lugar de los pagos atrasados. Alternativamente, el tribunal puede ordenar la venta de la propiedad sujeta a la hipoteca, destinando el producto de la venta al pago de la deuda contraída con el titular de la hipoteca.

Proceso

El proceso de ejecución hipotecaria puede ser rápido o prolongado y varía de un estado a otro. Otras opciones, como la refinanciación , la venta a corto plazo, la financiación alternativa, los acuerdos temporales con el prestamista o incluso la bancarrota, pueden ofrecer a los propietarios formas de evitar la ejecución hipotecaria. Cada vez se ofrecen más sitios web que conectan a prestatarios y propietarios con prestamistas como mecanismos para evitar a los prestamistas tradicionales y, al mismo tiempo, cumplir con las obligaciones de pago de las hipotecas. Aunque existen ligeras diferencias entre los estados, el proceso de ejecución hipotecaria generalmente sigue un cronograma que comienza con los primeros pagos atrasados, continúa con la programación de la venta y, finalmente, con un período de redención (si está disponible). [ 7 ]

Estricto y judicial

En Estados Unidos , en la mayoría de los estados existen dos tipos de ejecución hipotecaria descritos por el derecho consuetudinario . Mediante una " dación en pago " o " ejecución hipotecaria estricta ", el acreedor reclama el título y la posesión de la propiedad como pago total de una deuda, generalmente mediante contrato.

En el procedimiento conocido simplemente como ejecución hipotecaria (o, quizás, denominado "ejecución hipotecaria judicial"), el prestamista debe demandar al prestatario moroso ante un tribunal estatal. Tras una sentencia definitiva (generalmente sumaria ) a favor del prestamista, la propiedad se subasta por el alguacil del condado u otro funcionario judicial. Muchos estados exigen este procedimiento en algunos o todos los casos de ejecución hipotecaria para proteger el patrimonio que el deudor pueda tener en la propiedad, en caso de que el valor de la deuda sea sustancialmente inferior al valor de mercado del inmueble; esto también desalienta una ejecución hipotecaria estratégica por parte del prestamista que busca obtener la propiedad. En esta ejecución hipotecaria, el alguacil emite una escritura al mejor postor en la subasta. Los bancos y otras instituciones financieras pueden pujar por el monto de la deuda, pero existen otros factores que pueden influir en la oferta, y si no hay otros compradores, el prestamista recibe la titularidad del inmueble.

No judicial

Históricamente, la gran mayoría de las ejecuciones hipotecarias judiciales no han sido impugnadas, ya que la mayoría de los prestatarios morosos carecen de recursos para contratar abogados. Por lo tanto, desde mediados del siglo XIX, el sector de servicios financieros de EE. UU. ha presionado para que se implementen procedimientos de ejecución hipotecaria más rápidos que no saturen los tribunales estatales con casos no impugnados y que reduzcan el costo del crédito (ya que este siempre debe incluir el costo de recuperar la garantía). Los prestamistas también han argumentado que llevar las ejecuciones hipotecarias fuera de los tribunales es, en realidad, más amable y menos traumático para los prestatarios morosos, ya que evita el temor que genera una demanda.

En respuesta, una ligera mayoría de los estados de EE. UU. han adoptado procedimientos de ejecución hipotecaria extrajudicial en los que el acreedor hipotecario (o, más comúnmente, el abogado, agente designado o fideicomisario del administrador del acreedor hipotecario) notifica al deudor el incumplimiento de pago (NOD) y su intención de vender la propiedad, en un formulario prescrito por la ley estatal . En algunos estados, el NOD también debe registrarse contra la propiedad. Este tipo de ejecución hipotecaria se denomina comúnmente "legal" o "extrajudicial", en contraposición a la "judicial", porque el acreedor hipotecario no necesita presentar una demanda formal para iniciarla. Algunos estados imponen requisitos procesales adicionales, como el sellado de los documentos por un secretario judicial; Colorado exige el uso de un "fideicomisario público" del condado, un funcionario gubernamental, en lugar de un fideicomisario privado especializado en ejecuciones hipotecarias. Sin embargo, en la mayoría de los estados, el único funcionario gubernamental involucrado en una ejecución hipotecaria extrajudicial es el registrador del condado, quien simplemente registra los avisos previos a la venta y la escritura del fideicomisario al momento de la venta .

En este tipo de ejecución hipotecaria por "venta forzosa", si el deudor no subsana el incumplimiento o no utiliza otros medios legales (como declararse en quiebra para suspender temporalmente la ejecución hipotecaria) para detener la venta, el acreedor hipotecario o su representante realiza una subasta pública de manera similar a la subasta judicial. Cabe destacar que el propio prestamista puede pujar por la propiedad en la subasta y es el único postor que puede realizar una "puja a crédito" (una puja basada en la deuda pendiente), mientras que todos los demás postores deben poder presentar inmediatamente (o en un plazo muy breve) al subastador efectivo o un equivalente en efectivo, como un cheque de caja .

El mejor postor en la subasta se convierte en propietario del inmueble, libre de gravámenes del anterior dueño, aunque posiblemente sujeto a cargas superiores a la hipoteca ejecutada (por ejemplo, una hipoteca preferente, impuestos prediales impagos, gravámenes por demolición o eliminación de maleza). Si el anterior ocupante no desocupa la propiedad voluntariamente, podría ser necesario emprender acciones legales adicionales, como un desalojo .

Defensas

En algunos estados de EE. UU., particularmente en aquellos donde solo está disponible la ejecución hipotecaria judicial, la cuestión constitucional del debido proceso ha afectado la capacidad de algunos prestamistas para ejecutar hipotecas. En Ohio, el tribunal federal de distrito de EE. UU. para el Distrito Norte de Ohio ha desestimado numerosas demandas de ejecución hipotecaria por parte de prestamistas debido a la incapacidad del presunto prestamista para probar que es la parte realmente interesada. [ 8 ] Lo mismo ocurrió en un caso de un tribunal de distrito de Colorado en junio de 2008. [ 9 ]

Por el contrario, en seis circuitos judiciales federales y en la mayoría de los estados con ejecución hipotecaria extrajudicial (como California), el debido proceso ya ha sido declarado judicialmente como una defensa frívola. [ 10 ] La esencia de la ejecución hipotecaria extrajudicial radica en la ausencia de un agente estatal (es decir, un tribunal). [ 11 ] El derecho constitucional al debido proceso protege a las personas únicamente de las violaciones de sus derechos civiles por parte de agentes estatales, no de agentes privados. (Se ha considerado que la participación del secretario o registrador del condado en el registro de los documentos necesarios es insuficiente para invocar el debido proceso, ya que están obligados por ley a registrar todos los documentos presentados que cumplan con los requisitos mínimos de formato y se les niega la discreción para decidir si una ejecución hipotecaria en particular debe proceder).

Otro fundamento es que, bajo el principio de libertad contractual , si los deudores desean disfrutar de la protección adicional que brindan las formalidades de la ejecución hipotecaria judicial, les corresponde a ellos encontrar un prestamista dispuesto a otorgar un préstamo garantizado por una hipoteca convencional tradicional en lugar de una escritura de fideicomiso con facultad de venta. Los tribunales también han rechazado como frívolo el argumento de que el mero acto legislativo de autorizar o regular el proceso de ejecución hipotecaria extrajudicial transforma el proceso en sí mismo en una acción estatal. [ 11 ]

A su vez, dado que no existe el derecho al debido proceso en la ejecución hipotecaria extrajudicial, se ha sostenido que es irrelevante si el prestatario tuvo conocimiento real (es decir, conocimiento subjetivo) de la ejecución hipotecaria, siempre que el administrador de la ejecución hipotecaria haya realizado las tareas prescritas por la ley en un intento de notificar. [ 12 ]

Ejecución hipotecaria equitativa

La ejecución hipotecaria estricta, disponible en algunos estados, es un derecho equitativo del comprador en la subasta. El comprador debe solicitar ante un tribunal una sentencia que cancele los derechos de cualquier acreedor prendario subordinado sobre la deuda principal. Si el acreedor prendario subordinado no presenta objeción dentro del plazo judicialmente establecido, su gravamen se cancela y el título del comprador queda libre de cargas. Este efecto es el mismo que el de la ejecución hipotecaria estricta que se produjo en el derecho consuetudinario inglés de equidad como respuesta al desarrollo del derecho de retracto .

Búsqueda de títulos y cuestiones de gravámenes fiscales

En la mayoría de las jurisdicciones, es costumbre que el prestamista que ejecuta la hipoteca obtenga una búsqueda de títulos del inmueble y notifique a todas las demás personas que puedan tener gravámenes sobre la propiedad, ya sea por sentencia judicial , contrato , ley u otra normativa, para que puedan comparecer y hacer valer sus derechos en el litigio de ejecución hipotecaria. Esto se logra mediante la presentación de una anotación preventiva de litigio como parte de la demanda y su registro para dar aviso público de la pendencia de la acción de ejecución hipotecaria. En todas las jurisdicciones de EE. UU., un prestamista que realiza una venta en ejecución hipotecaria de un inmueble con un gravamen fiscal federal debe notificar la venta al Servicio de Impuestos Internos (IRS) con 25 días de anticipación . Si no se notifica, el gravamen permanece vigente sobre el inmueble después de la venta. Por lo tanto, es imperativo que el prestamista busque gravámenes fiscales federales locales, para que, si alguna de las partes en la ejecución hipotecaria tiene un gravamen fiscal federal registrado en su contra, se notifique debidamente al IRS. Se puede encontrar una explicación detallada del IRS sobre el proceso de gravamen fiscal federal. [ 13 ] [ 14 ]

Impugnar una ejecución hipotecaria

Dado que el derecho de retracto es un derecho equitativo, la ejecución hipotecaria es una acción de equidad. Para conservar el derecho de retracto, el deudor puede solicitar una orden judicial para impedir la ejecución hipotecaria. Si la recuperación del bien es inminente, el deudor debe solicitar una orden de restricción temporal. Sin embargo, es posible que deba depositar una fianza por el monto de la deuda. Esto protege al acreedor si el intento de detener la ejecución hipotecaria es simplemente un intento de evadir la deuda.

Un deudor también puede impugnar la validez de la deuda mediante una demanda contra el banco para detener la ejecución hipotecaria y reclamar daños y perjuicios. En un procedimiento de ejecución hipotecaria, el prestamista también tiene la carga de probar que tiene legitimación para ejecutarla.

Varios estados de EE. UU., incluidos California, [ 15 ] Georgia, [ 16 ] y Texas [ 17 ] imponen una condición precedente de "licitación" a los prestatarios que buscan impugnar una ejecución hipotecaria indebida, que se basa en la máxima del principio de equidad de que "quien busca equidad debe primero hacer equidad", así como en la regla del derecho común de que la parte que busca la rescisión de un contrato debe primero devolver todos los beneficios recibidos en virtud del contrato.

En otras palabras, para impugnar una ejecución hipotecaria presuntamente indebida, el prestatario debe pagar legalmente el saldo restante total de la deuda antes de la venta en subasta. California tiene una de las versiones más estrictas de esta norma, ya que el prestamista debe recibir los fondos antes de la venta. Un intento de pago fue considerado insuficiente cuando el cheque llegó por FedEx un lunes, tres días después de que la venta en subasta se hubiera realizado el viernes. [ 18 ]

Al menos un libro de texto ha atacado la paradoja inherente a la regla de la oferta —a saber, si el prestatario realmente tuviera suficiente efectivo para pagar rápidamente el saldo completo, ya lo habría pagado y el prestamista no estaría tratando de ejecutar la hipoteca en primer lugar [ 19 ] — pero sigue siendo la ley en los estados mencionados.

En ocasiones, los prestatarios han conseguido suficiente efectivo en el último momento (generalmente mediante ventas de liquidación desesperadas de otros activos libres de cargas) para presentar una oferta válida y, de este modo, han conservado su derecho a impugnar el proceso de ejecución hipotecaria. Los tribunales se han mostrado poco comprensivos con los intentos de dichos prestatarios de recuperar las pérdidas de las ventas de liquidación de los prestamistas que ejecutan la hipoteca. [ 20 ]

Un caso judicial notable que cuestiona la legalidad de la práctica de ejecución hipotecaria se cita a veces como prueba de diversas reclamaciones relacionadas con los préstamos. En el caso First National Bank of Montgomery v. Jerome Daly , Jerome Daly alegó que el banco no le ofreció una contraprestación legal porque el dinero que se le prestó se creó al firmar el contrato de préstamo. El mito cuenta que Daly ganó, no tuvo que devolver el préstamo y el banco no pudo embargar su propiedad. De hecho, el "fallo" (conocido popularmente como la "Decisión de Credit River") fue declarado nulo por los tribunales. [ 21 ]

En un caso reciente de Nueva York, el Tribunal rechazó el intento de un prestamista de ejecutar una hipoteca mediante sentencia sumaria porque el prestamista no presentó las declaraciones juradas y los documentos adecuados en apoyo de su acción de ejecución hipotecaria y, además, los documentos y las declaraciones juradas presentados no se prepararon en el curso normal de los negocios. [ 22 ] Muchos abogados de prestatarios establecerán una prueba del prestamista de cumplimiento con el requisito de notificación previa a la ejecución hipotecaria de 90 días para retrasar y prolongar los procedimientos de ejecución hipotecaria, dando al prestatario 3 meses adicionales para limpiar su historial y pagar la deuda. [ 23 ] [ 24 ]

Subasta de ejecución hipotecaria

Cuando la entidad (en EE. UU., generalmente el alguacil del condado o su representante) subasta una propiedad embargada, el acreedor hipotecario puede fijar el precio inicial como el saldo restante del préstamo hipotecario. Sin embargo, existen varios factores que influyen en la valoración de las propiedades, incluidas las resoluciones de quiebra. En un mercado débil, la parte que ejecuta la hipoteca puede fijar el precio inicial en una cantidad menor si considera que el inmueble que garantiza el préstamo vale menos que el capital restante del préstamo. El tiempo transcurrido desde la notificación de la ejecución hipotecaria hasta la venta efectiva de la propiedad depende de muchos factores, como el método de ejecución (judicial o extrajudicial).

Cuando el saldo restante de la hipoteca es superior al valor real de la vivienda, es poco probable que la parte que ejecuta la hipoteca reciba ofertas en la subasta a ese precio. Una casa que ha pasado por una subasta de ejecución hipotecaria y no ha recibido ofertas aceptables puede seguir siendo propiedad del titular de la hipoteca. Este inventario se denomina REO (bienes inmuebles en propiedad). En estos casos, el propietario o administrador intenta venderlo a través de los canales inmobiliarios habituales.

Otras obligaciones del prestatario

Es posible que el prestatario deba pagar un seguro hipotecario privado (PMI, por sus siglas en inglés) mientras el capital de su hipoteca principal supere el 80 % del valor de su propiedad. En la mayoría de los casos, los requisitos del seguro garantizan que el prestamista recupere una proporción predefinida del valor del préstamo, ya sea a través de los ingresos de una subasta de ejecución hipotecaria, del PMI o de una combinación de ambos.

Sin embargo, en un mercado inmobiliario con poca liquidez o si los precios de los inmuebles caen, la propiedad embargada podría venderse por menos del saldo restante de la hipoteca principal, y es posible que no exista un seguro que cubra la pérdida. En este caso, el tribunal que supervisa el proceso de ejecución hipotecaria puede dictar una sentencia por déficit contra el deudor hipotecario. Las sentencias por déficit pueden utilizarse para imponer un gravamen sobre otros bienes del prestatario, obligándolo a pagar la diferencia. Esto otorga al prestamista el derecho legal de cobrar el resto de la deuda con los demás activos del deudor hipotecario (si los hubiere).

Existen excepciones a esta regla. Si la hipoteca es una deuda sin recurso (lo cual suele ocurrir con las hipotecas residenciales para propietarios en EE. UU.), el prestamista no puede reclamar los bienes del prestatario para recuperar sus pérdidas. La capacidad del prestamista para solicitar una sentencia por déficit puede estar restringida por las leyes estatales. En California y algunos otros estados de EE. UU., las hipotecas originales (las que se contratan al momento de la compra) suelen ser préstamos sin recurso; sin embargo, los préstamos refinanciados y las líneas de crédito con garantía hipotecaria no lo son.

Si el prestamista decide no iniciar un proceso judicial por la diferencia adeudada —o no puede hacerlo porque la hipoteca es sin recurso— y acepta la pérdida, el prestatario podría tener que pagar impuestos sobre la renta por el monto no reembolsado si este se considera una "deuda condonada". Sin embargo, los recientes cambios en la legislación tributaria podrían modificar la forma en que se declaran estos montos.

Cualquier gravamen derivado de otros préstamos sobre la propiedad que se está ejecutando ( segundas hipotecas , líneas de crédito con garantía hipotecaria ) queda "eliminado" por la ejecución hipotecaria.

Alternativa de renegociación

Tras el estallido de la burbuja inmobiliaria en Estados Unidos y la posterior crisis de las hipotecas subprime, ha aumentado el interés por la renegociación o modificación de los préstamos hipotecarios en lugar de la ejecución hipotecaria, y algunos analistas han especulado que la crisis se vio agravada por la «falta de voluntad de los prestamistas para renegociar las hipotecas». [ 25 ] Varias políticas, incluyendo la iniciativa Hope Now patrocinada por el Tesoro de EE. UU. y el plan «Making Home Affordable» de 2009, han ofrecido incentivos para renegociar las hipotecas. Las renegociaciones pueden incluir la reducción del capital adeudado o la reducción temporal del tipo de interés. Un estudio de 2009 realizado por economistas de la Reserva Federal encontró que, incluso utilizando una definición amplia de renegociación, solo el 3 % de los «prestatarios con mora grave» recibieron una modificación. La teoría principal atribuye la falta de renegociación a la titulización y a la gran cantidad de acreedores con un interés de garantía en la hipoteca. Existe cierto respaldo para esta teoría, pero un análisis de los datos reveló que las tasas de renegociación eran similares entre las hipotecas no titulizadas y las titulizadas. Los autores del análisis argumentan que los bancos no suelen renegociar porque esperan obtener mayores ganancias con una ejecución hipotecaria, ya que la renegociación conlleva riesgos de "autocorrección" y "reincumplimiento". [ 25 ] Programas gubernamentales como el Programa de Refinanciamiento Hipotecario Asequible (HARP) pueden brindar a los propietarios la posibilidad de refinanciar sus hipotecas si no pueden obtener un refinanciamiento tradicional debido a la disminución del valor de su vivienda. [ 26 ]

Al parecer, muchos prestamistas utilizaban un proceso de doble vía, en el que simultáneamente hablaban con el prestatario sobre una "modificación del préstamo" y, al mismo tiempo, procedían con la venta por ejecución hipotecaria de la propiedad. Los prestatarios se quejaban de haber sido engañados por estas prácticas y a menudo se sorprendían al descubrir que su casa se había vendido en una subasta de ejecución hipotecaria, ya que creían estar en un proceso de modificación del préstamo. California promulgó una ley para eliminar este tipo de "doble vía": la Ley de Derechos del Propietario de Vivienda (AB 278, SB 900), que entró en vigor el 1 de enero de 2013. [ 27 ]

Experiencias de los hogares tras la ejecución hipotecaria

Un documento de investigación de 2011 de la Junta de la Reserva Federal , "La experiencia posterior a la ejecución hipotecaria de los hogares estadounidenses", utilizó informes crediticios de más de 37 millones de personas entre 1999 y 2010 para medir el comportamiento posterior a la ejecución hipotecaria, especialmente en lo que respecta a préstamos futuros y consumo de vivienda. El estudio encontró que: 1) En promedio, el 23% de las personas que experimentaron una ejecución hipotecaria se mudaron dentro del año del inicio del proceso de ejecución hipotecaria. En el mismo período, un grupo de control (que no enfrentaba una ejecución hipotecaria) tuvo una tasa de migración de solo el 12%; 2) Solo el 30% de los prestatarios posteriores a la ejecución hipotecaria se mudaron a vecindarios con un ingreso medio al menos un 25% menor que su vecindario anterior; 3) La mayoría de los migrantes posteriores a la ejecución hipotecaria no terminan en vecindarios sustancialmente menos deseables o en condiciones de vida más hacinadas; 4) No hubo una diferencia significativa en el tamaño de los hogares entre los grupos posteriores a la ejecución hipotecaria y el grupo de control. Sin embargo, solo el 17% de las personas que sufrieron una ejecución hipotecaria mantuvieron el mismo número y composición de miembros del hogar después de la ejecución que antes. En comparación, el grupo de control mantuvo a los mismos compañeros de hogar en el 46% de los casos; y, 5) Solo alrededor del 20% de las personas que sufrieron una ejecución hipotecaria optaron por vivir en hogares donde una persona mantenía una hipoteca. En general, los autores concluyen que es “difícil decir si este pequeño efecto se debe a que el impacto que lleva a la ejecución hipotecaria no es duradero, a que las restricciones crediticias impuestas por tener una ejecución hipotecaria en el historial crediticio no son grandes, o a que los servicios de vivienda son más inelásticos que otras formas de consumo”. [ 28 ]

Demografía afectada

Estudios recientes sobre vivienda indican que los hogares minoritarios experimentan de manera desproporcionada las ejecuciones hipotecarias. Otros grupos sobrerrepresentados incluyen a los afroamericanos, los hogares de inquilinos, los hogares con niños y los propietarios nacidos en el extranjero. Por ejemplo, las estadísticas muestran que los compradores afroamericanos tienen 3.3 veces más probabilidades que los compradores blancos de sufrir una ejecución hipotecaria, mientras que los compradores latinos y asiáticos tienen 2.5 y 1.6 veces más probabilidades, respectivamente. Como otro ejemplo estadístico, más del 60 por ciento de las ejecuciones hipotecarias que ocurrieron en la ciudad de Nueva York en 2007 involucraron propiedades de alquiler. El veinte por ciento de las ejecuciones hipotecarias a nivel nacional fueron de propiedades de alquiler. Una razón para esto es que la mayoría de estas personas han obtenido préstamos con préstamos subprime de alto riesgo. Hay una gran falta de investigación realizada en esta área plantea problemas por tres razones. Primero, no poder describir quién experimenta la ejecución hipotecaria dificulta el desarrollo de políticas y programas que puedan prevenir/reducir esta tendencia en el futuro. Segundo, los investigadores no pueden determinar hasta qué punto las ejecuciones hipotecarias recientes han revertido los avances en la propiedad de vivienda que algunos grupos, históricamente carentes de igualdad de acceso, han logrado. Tercero, la investigación se centra demasiado en los efectos a nivel comunitario, aunque son los hogares individuales los que se ven más afectados. [ 29 ] Muchas personas citan sus propias condiciones médicas o las de sus familiares como la razón principal para sufrir una ejecución hipotecaria. Muchos no tienen seguro médico y no pueden cubrir adecuadamente sus necesidades médicas. Esto vuelve a señalar que las ejecuciones hipotecarias afectan a poblaciones ya vulnerables. [ 30 ] Las puntuaciones crediticias se ven muy afectadas después de una ejecución hipotecaria. El número promedio de puntos reducidos cuando un pago de hipoteca se retrasa 30 días es de 40 a 110 puntos, cuando se retrasa 90 días es de 70 a 135 puntos, y cuando se finaliza una ejecución hipotecaria, una venta corta o una dación en pago es de 85 a 160 puntos. [ 31 ]

En 2009, el Congreso de Estados Unidos intentó rescatar la economía con un paquete de rescate de 700 mil millones de dólares para el sector financiero; sin embargo, existía un creciente consenso de que el profundo colapso del mercado inmobiliario era la causa principal de la grave recesión económica del país. Tras gastar miles de millones de dólares rescatando instituciones financieras, solo para ver cómo la economía se hundía aún más en la crisis, tanto economistas como legisladores liberales y conservadores presionaron para redirigir un paquete de estímulo económico hacia lo que consideraban el problema central: el mercado inmobiliario. Pero, más allá del consenso sobre la ayuda al mercado inmobiliario, existían enormes diferencias sobre quiénes debían beneficiarse de los planes contrapuestos. Los demócratas querían destinar el dinero directamente a las personas más necesitadas; y los republicanos querían destinarlo a casi todos los compradores de vivienda, bajo la teoría de que una marea creciente acabaría elevando todos los barcos. [ 32 ]

En 2010, hubo un aumento del 14% en el número de viviendas que recibieron un aviso de impago entre julio y septiembre. En ese año, una de cada 45 viviendas recibió una demanda de ejecución hipotecaria y el problema se ha generalizado con el aumento de las tasas de desempleo en todo el país. Los bancos se han vuelto extremadamente agresivos y poco pacientes con quienes se han atrasado en los pagos de sus hipotecas, y cada vez más familias entran en el proceso de ejecución hipotecaria antes de lo habitual. En 2011, los bancos estaban en camino de embargar más de 800.000 viviendas. [ 33 ] En 2010, las tasas más altas de demandas de ejecución hipotecaria se registraron en Las Vegas, Nevada ; Fort Myers, Florida ; Modesto, California ; Scottsdale, Arizona ; Miami, Florida ; y Ontario, California . La diversidad geográfica de estas ciudades se compensa con el hecho de que todas son áreas metropolitanas relativamente extensas. Grandes ciudades como Houston, Texas, experimentaron un aumento del 26% en 2010, Seattle, Washington , del 23% y Atlanta, Georgia , del 21% . Estas ciudades registraron las tasas de desempleo más bajas. En el extremo opuesto, las ciudades con las tasas de ejecución hipotecaria más bajas fueron Rome, NY; South Burlington, VT; Charleston, WV; Bryan, TX; y Tuscaloosa, AL. [ 34 ] Como era de esperar, estas áreas presentaron algunas de las tasas de desempleo más altas del país , lo que contribuye a demostrar aún más esta correlación. Una cita del director ejecutivo de RealtyTrac, James Saccacio, resume las tendencias recientes:

En 2010, la ola de ejecuciones hipotecarias disminuyó ligeramente en los mercados inmobiliarios más afectados del país. Aun así, los niveles de ejecuciones hipotecarias se mantuvieron entre cinco y diez veces superiores a los niveles históricos en la mayoría de esos mercados, donde persisten profundas brechas de riesgo que podrían desencadenar nuevas oleadas de ejecuciones hipotecarias en 2011 y años posteriores.

[ 29 ]

Impacto de la ejecución hipotecaria

Puerta exterior y ventana de una casa con varios avisos de papel pegados con cinta adhesiva a ambas.
En la puerta y la ventana de una casa embargada y desocupada se acumulan avisos.

El impacto de las ejecuciones hipotecarias va más allá de los propietarios de viviendas y se extiende a pueblos y vecindarios en su conjunto. Las ciudades con altas tasas de ejecuciones hipotecarias suelen experimentar más delincuencia y robos, con allanamientos de morada, acumulación de basura en los jardines y un aumento de la prostitución. [ 35 ] Las ejecuciones hipotecarias también afectan las ventas de viviendas vecinas en dos niveles: espacio y tiempo. En cualquier período de tiempo dado, las ejecuciones hipotecarias tienen un mayor impacto negativo cuando están más cerca de la propiedad que se intenta vender. La visión convencional sugiere que el aumento de las ejecuciones hipotecarias provocará una disminución en el valor de venta de las propiedades vecinas, lo que, a su vez, conducirá a una extensión de la crisis de la vivienda. [ 36 ] Otro impacto significativo del aumento de las tasas de ejecuciones hipotecarias es en la movilidad escolar de los niños . En general, la investigación sugiere que cambiar de escuela es perjudicial para los niños, aunque esto depende significativamente de la calidad de las escuelas de origen y destino. Un estudio realizado en la ciudad de Nueva York reveló que los estudiantes que cambiaron de escuela ingresaron con mayor frecuencia a una escuela con puntuaciones en las pruebas y rendimiento escolar general más bajos, en promedio. El efecto de estas mudanzas en el rendimiento académico de los estudiantes requiere más investigación. [ 37 ] Las ejecuciones hipotecarias también tienen un efecto emocional y físico en las personas. En un estudio particular de 250 participantes reclutados que habían experimentado una ejecución hipotecaria, el 36,7 % cumplió con los criterios de detección de depresión mayor . [ 30 ]

Por país

Australia y Nueva Zelanda

La ejecución hipotecaria está prohibida por ley en Nueva Zelanda desde hace más de un siglo. En su lugar, el acreedor hipotecario ejecuta la garantía mediante la venta, cuyo ejercicio también está regulado por ley.

En ambos países, la reforma legislativa ha modificado la forma en que se realizan las transacciones inmobiliarias. Lo que se denomina una "hipoteca" es un derecho real que se registra sobre la plena propiedad del inmueble. Dado que en ambos países se utiliza el sistema de registro de la propiedad Torrens , estar registrado como propietario o como acreedor hipotecario crea un derecho irrevocable (a menos que la adquisición del registro se haya producido mediante fraude en la transferencia de tierras). Por lo tanto, el acreedor hipotecario nunca posee la plena propiedad, y existe un procedimiento legal para iniciar y llevar a cabo una venta hipotecaria en caso de impago por parte del deudor. En Nueva Zelanda, al igual que en Inglaterra, por ejemplo, la base de datos de títulos de propiedad es electrónica, por lo que no existen documentos de propiedad en papel.

Irlanda

En Irlanda , la ejecución hipotecaria fue abolida por la Ley de Reforma de Tierras y Transmisiones de 2009 [ 38 ], pero el Capítulo 4 de la Parte 9 de la Ley de la Agencia Nacional de Gestión de Activos de 2009 prevé órdenes de transferencia que son equivalentes a la ejecución hipotecaria, pero que solo pueden ser utilizadas por NAMA. [ 39 ]

República Popular de China

En la República Popular China, la ejecución hipotecaria se lleva a cabo como una forma de procedimiento de cobro de deudas bajo un estricto procedimiento judicial, que solo está permitido por la ley de garantías y la ley de derechos de propiedad.

China enmendó la Constitución de la República Popular China (adoptada el 12 de abril de 1988) para permitir la transferencia de derechos sobre la tierra, de "derechos sobre la tierra otorgados" a "derechos sobre la tierra asignados", allanando así el camino para la propiedad privada de la tierra, permitiendo el alquiler, el arrendamiento y la hipoteca de la misma. El Reglamento de 1990 sobre la concesión de derechos de uso de la tierra abordó este tema más a fondo, seguido por la Ley de Bienes Raíces Urbanos (adoptada el 5 de julio de 1994), [ 40 ] la "Ley de Seguridad de la República Popular China" (adoptada el 30 de junio de 1995) y luego las "Medidas Hipotecarias Urbanas" (emitidas el 9 de mayo de 1997) [ 41 ] lo que resultó en la privatización de la tierra y las prácticas de préstamos hipotecarios.

Hipotecas y ejecuciones hipotecarias

La legislación y las prácticas hipotecarias chinas han evolucionado con medidas de protección para prevenir las ejecuciones hipotecarias en la medida de lo posible. Estas incluyen garantías secundarias obligatorias, rescisión (Ley de Contratos de China) y el mantenimiento de cuentas en el banco prestamista para cubrir cualquier impago sin previo aviso al prestatario. [ 42 ] Un acreedor hipotecario puede demandar por un pagaré sin ejecutar la hipoteca, obtener una sentencia general y cobrarla contra otros bienes del deudor hipotecario, sin ejecutar la hipoteca. Cuando todas las demás vías han fracasado, un prestamista puede solicitar una sentencia de ejecución hipotecaria . Según la "Ley de Procedimiento Civil", las ejecuciones hipotecarias deben finalizarse en un plazo de seis meses, pero esto depende de varios factores, incluyendo si el acreedor hipotecario solicita al tribunal la ejecución de la sentencia. [ 43 ] Las hipotecas se ejecutan formalmente en subasta por un especialista en subastas autorizado. [ 44 ]

Filipinas

En Filipinas existen dos modalidades de ejecución hipotecaria . El acreedor hipotecario puede ejecutar la hipoteca judicial o extrajudicialmente, según lo estipulado en la Regla 68 de las Reglas de Procedimiento Civil Revisadas de 1997 y la Ley N.° 3135, respectivamente. La ejecución hipotecaria judicial se realiza mediante la presentación de una demanda ante el Tribunal Regional de Primera Instancia del lugar donde se ubica la propiedad. [ 45 ] El juez dicta sentencia, ordenando al deudor hipotecario pagar la deuda en un plazo de 90 a 120 días. Si la deuda no se paga dentro de dicho plazo, la ejecución hipotecaria satisface la sentencia. [ 45 ] En la ejecución hipotecaria extrajudicial, el acreedor hipotecario no necesita iniciar una acción judicial, sino que puede simplemente presentar una solicitud ante el Secretario del Tribunal para asegurar la comparecencia del Alguacil, quien realiza la venta pública. [ 46 ] Esto se realiza en virtud de una facultad de venta. Cabe señalar que estas dos modalidades se aplican específicamente a las hipotecas inmobiliarias. La ejecución hipotecaria de bienes muebles se rige por el artículo 14 de la Ley N.° 1506, que otorga al acreedor hipotecario el derecho a vender el bien en subasta pública. Asimismo, se ha sostenido que, en lo que respecta a las hipotecas de bienes muebles, la ley no prohíbe que la ejecución hipotecaria se realice de forma privada si así lo acuerdan las partes. [ 47 ]

España

A diferencia de Estados Unidos, donde una ejecución hipotecaria supone el fin de la historia, en España la vista judicial por ejecución hipotecaria es solo el comienzo de los problemas del propietario. Tendrá que trabajar para el banco durante muchos años y no podrá poseer nada, ni siquiera un coche. Los titulares de hipotecas en España son responsables del importe total del préstamo al banco, además de los intereses de demora y las costas judiciales. Gran parte de esto se debe a que España tiene la tasa de desempleo más alta de la zona euro. A diferencia de Estados Unidos, la quiebra no es una solución adecuada, ya que la deuda hipotecaria está específicamente excluida. A diferencia de otros países europeos, no se puede recurrir a los tribunales para obtener ningún tipo de alivio de la deuda. Ha habido mucha controversia sobre estas políticas en el Parlamento español, pero el gobierno está convencido de que mantenerlas evitará que los bancos españoles experimenten una situación similar a la de Estados Unidos. [ 48 ] Con propiedades inmobiliarias embargadas en sus balances por valor de unos 100.000 millones de euros, los bancos españoles están deseosos de deshacerse de las ejecuciones hipotecarias. [ 49 ]

Sudáfrica

En Sudáfrica , un país en desarrollo, la tasa de ejecuciones hipotecarias es elevada debido a la privatización de la construcción de viviendas. Uno de los principales opositores a las ejecuciones hipotecarias es la Campaña contra los Desalojos del Cabo Occidental , que las considera inconstitucionales y una carga especialmente perjudicial para las poblaciones pobres y vulnerables. [ 50 ] [ 51 ]

Suiza

En Suiza , la ejecución hipotecaria se lleva a cabo como una forma de ejecución de deudas según la ley suiza de insolvencia .

Reino Unido

En el Reino Unido, las ejecuciones hipotecarias propiamente dichas son bastante infrecuentes, siendo más común la recuperación de la propiedad por impago de la hipoteca (o, alternativamente, la recuperación del inmueble ).

En caso de ejecución hipotecaria o recuperación de la vivienda, si esta se vende o subasta por un precio superior al saldo pendiente del préstamo, dichos fondos se devuelven al consumidor. La ejecución hipotecaria implica un procedimiento legal en el que el acreedor hipotecario u otro titular de un gravamen , generalmente el prestamista, obtiene una orden judicial para tomar posesión de la propiedad, antes de ejercer el derecho de retracto del deudor . El desalojo lo llevan a cabo los alguaciles. Una vez que el prestamista ha obtenido la posesión, puede vender la vivienda para recuperar los atrasos no cubiertos. Si el producto de la ejecución hipotecaria es insuficiente para cubrir el préstamo, el deudor sigue siendo responsable del saldo, aunque en la mayoría de los casos esto se convertirá en una deuda no garantizada y la entidad hipotecaria recibirá un trato equitativo junto con los demás acreedores no garantizados del deudor (especialmente si el deudor se declara en quiebra o llega a un acuerdo voluntario con sus acreedores).

Por el contrario, en el caso de ejecución hipotecaria, la entidad hipotecaria conserva todos los derechos sobre el producto de la venta o subasta, pero el deudor no es responsable de ningún déficit. Los tribunales casi nunca lo permiten, especialmente si es probable que se obtenga un gran excedente; además, cuando es improbable que se obtenga un excedente sustancial, los acreedores hipotecarios se muestran reacios a solicitar la ejecución hipotecaria, ya que este recurso no les deja ninguna vía para recuperar el déficit. En su lugar, los tribunales suelen dictar una orden de posesión y una orden de venta, lo que atenúa en parte la dureza de la recuperación del bien al permitir la venta, a la vez que permite a los prestamistas recuperar cualquier saldo pendiente tras la venta.

El Reino Unido cuenta con protocolos previos a la demanda. Las entidades hipotecarias están obligadas a colaborar con los propietarios para llegar a una solución, y es posible retrasar el proceso judicial (lo que permite a muchos evitar la pérdida de su vivienda) en situaciones en las que el prestatario se haya inscrito en programas de asistencia individual o si sus ingresos van a mejorar significativamente con un nuevo empleo u otras medidas que le permitan saldar la deuda. No existe un equivalente exacto a la venta corta estadounidense, aunque el Reino Unido sí cuenta con un proceso conocido como Venta Voluntaria Asistida. Si bien la Venta Voluntaria Asistida tiene cierto impacto negativo en el historial crediticio del consumidor, el efecto adverso es menos pronunciado que si el caso llegara a los tribunales.

Los deudores hipotecarios pueden perder sus propiedades por incumplimiento de contrato de arrendamiento. Esto puede ocurrir cuando hay un alquiler del terreno impagado o un alquiler impagado en una propiedad de propiedad compartida. En tal caso, la propiedad (o más bien el contrato de arrendamiento) estaría sujeta a rescisión. Normalmente, el prestamista de estas propiedades pagaría el alquiler del terreno y lo añadiría a la deuda hipotecaria para evitar perder sus derechos sobre la propiedad.

Canadá (Alberta)

En Alberta , Canadá , el proceso de ejecución hipotecaria consta de tres etapas. Primero, el propietario se encuentra en mora con los pagos de la hipoteca, pero aún conserva el control total de la propiedad. Luego, el propietario sigue figurando en el título de propiedad, pero ha perdido el control de la misma a favor del Tribunal de la Reina de Alberta. Finalmente, los tribunales transfieren la titularidad legal a los bancos.

El proceso completo de ejecución hipotecaria en Alberta puede durar un año o más. Los propietarios originales intentan vender por encima del valor de mercado para solucionar sus problemas financieros. Los tribunales favorecen a los propietarios frente a los bancos, por lo que rara vez venden por debajo del valor de mercado. Los bancos tienen el dinero, así que nunca venden por debajo del valor de mercado.

Las propiedades embargadas se venden tal cual están, sin posibilidad de reclamación para los compradores si surge algún problema. Esto hace que, por lo general, las propiedades embargadas tengan un precio excesivo y sean riesgosas.

Véase también

Referencias

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Lecturas adicionales

  • Jones, Katie. Preservación de la propiedad de la vivienda: Iniciativas para la prevención de ejecuciones hipotecarias. Servicio de Investigación del Congreso.
  • Rhodes, Trevor. Ejecuciones hipotecarias en Estados Unidos: Todo lo que necesitas saber sobre cómo prevenirlas y comprar una vivienda . 348 páginas. McGraw-Hill , abril de 2008. ISBN 0-07-159058-7
  • Logotipo de Wikimedia CommonsContenido multimedia relacionado con las ejecuciones hipotecarias en Wikimedia Commons
  • Estadounidenses contra las ejecuciones hipotecarias