Asignación general

La cesión en beneficio de los acreedores es un contrato de derecho común entre el consejo de administración y el cesionario, mediante el cual el consejo cede los activos y pasivos de la empresa al cesionario, un tercero. Este contrato suele inscribirse en el registro público municipal, condal o estatal. Los requisitos de inscripción varían según el estado.

La presentación física de la cesión suele ocurrir después de que: el consejo de administración haya consultado con un asesor legal local en materia de insolvencia; se haya otorgado una autorización del consejo de administración; se haya elegido un cesionario adecuado; y se haya redactado el contrato. El objetivo principal del cesionario es intentar compensar a los acreedores. El cesionario desempeña funciones similares a las de un síndico en un procedimiento de quiebra federal. El cesionario tiene un rol fiduciario similar, si no equivalente, al del síndico de quiebra. El cesionario tiene la responsabilidad principal de: liquidar los activos de la empresa; evaluar las reclamaciones de los acreedores; y emitir un dividendo a los acreedores. Los acreedores son la máxima prioridad del cesionario, no los accionistas. Por definición, los accionistas tienen un derecho residual sobre los activos una vez que se hayan satisfecho todas las reclamaciones de los acreedores.

Una vez finalizado el proceso de cesión, el cesionario distribuye un dividendo. Este dividendo proviene de la venta de activos, el cobro de cuentas por cobrar, la recuperación de los activos de la empresa en quiebra y el efectivo disponible. Algunos acreedores pueden recibir o no un dividendo. El objetivo del cesionario es lograr una compensación equitativa de las reclamaciones de los acreedores; sin embargo, esto depende de la cantidad de efectivo que pueda reunir durante el proceso de liquidación.

El proceso de reclamaciones es similar a un procedimiento de quiebra estándar, en el que los acreedores presentan sus reclamaciones al síndico para su revisión y aceptación. La aceptación y verificación de las reclamaciones es un proceso importante para garantizar que ningún acreedor haya sobreestimado su crédito. En raras ocasiones, el síndico puede emitir un dividendo no monetario como parte del dividendo total a los acreedores, pero este tipo de dividendo no es común. Si todos los acreedores reciben el pago íntegro, los accionistas tendrán derecho al resto del dividendo. Esto solo se aplica si no existen otras clases de acciones con prioridad sobre los accionistas.

El orden de las reclamaciones de los acreedores suele seguir el orden habitual de quiebra establecido en un procedimiento de quiebra conforme al Capítulo 7 , generalmente con garantía y sin garantía, en orden descendente. El cesionario, según la legislación estatal específica, puede recurrir al Capítulo 7, Título 11 del Código de los Estados Unidos, según sea necesario. Ni el tribunal federal de quiebras ni un tribunal estatal suelen supervisar este proceso; sin embargo, en la mayoría de los casos, el cesionario está sujeto a una cláusula de revisión retroactiva en el estado donde se realizó la cesión.

En un caso de quiebra bajo el Capítulo 7, un juez del Tribunal Federal de Quiebras debe aprobar la venta de los activos de la empresa, lo que incrementa el tiempo y los costos del proceso de liquidación. Los activos vendidos mediante una cesión en beneficio de los acreedores generalmente no requieren la intervención de un juez. Esta ausencia de intervención judicial en el proceso de liquidación acelera la venta de activos. Esta es una diferencia sustancial con respecto a una quiebra convencional.

Los acreedores, tanto garantizados como no garantizados , conforman el cuerpo de acreedores. Como se mencionó anteriormente, ambos tienen prioridad sobre los accionistas. Un acreedor garantizado es aquel que tiene un derecho de prelación sobre uno o más activos de la empresa. Un gravamen sobre dicho activo o activos otorga al acreedor garantizado prioridad sobre el acreedor no garantizado. Una vez satisfecho el acreedor garantizado, el acreedor no garantizado pasa a tener prioridad. Este es, nuevamente, el orden de prelación habitual en un proceso de quiebra.

Si la dirección de la empresa y las partes interesadas, como un acreedor garantizado, determinan que, incluso después de la reestructuración, la continuidad de la actividad podría no ser viable, un acreedor garantizado o un grupo de acreedores garantizados suelen instar a la alta dirección de la empresa a recurrir a este mecanismo de liquidación. Los acreedores garantizados pueden fomentar este tipo de acción para evitar los costes y riesgos legales asociados a la ejecución hipotecaria y la venta de su garantía . Un riesgo específico que un acreedor garantizado desea evitar es la preferencia, o la percepción de preferencia, en el proceso de liquidación (véase transferencia fraudulenta ).

En situaciones donde el valor de liquidación de los activos excede el gravamen de un acreedor garantizado , el cesionario normalmente no necesita obtener el consentimiento de dicho acreedor ni de ningún otro acreedor antes de la cesión. Sin embargo, la cooperación del acreedor garantizado puede afectar la capacidad del cesionario para liquidar un activo. En la práctica, el cesionario puede obtener el consentimiento de los acreedores garantizados antes de la cesión para asegurar la liquidación oportuna del activo o activos sin que la parte garantizada detenga o retrase el proceso. En este caso, el consentimiento de la parte garantizada es opcional, no necesario.

En situaciones donde el valor de liquidación de los activos es inferior al gravamen de un acreedor garantizado, es posible realizar la cesión de derechos; sin embargo, es necesario resolver numerosas cuestiones legales antes de iniciar dicho proceso. Lamentablemente, no existe una respuesta concisa para esta situación en particular.

En ciertos casos, los acreedores garantizados pueden asumir los cargos directivos de la empresa en quiebra; sin embargo, como se mencionó anteriormente, esta situación se da cuando el acreedor o los acreedores garantizados han ejecutado su garantía . Los acreedores garantizados de mayor tamaño pueden influir en el proceso de toma de decisiones, pero no pueden suscribir el contrato en nombre de la empresa en quiebra. Solo la alta dirección o el consejo de administración de la empresa en quiebra tienen la facultad de realizar una cesión.

El dividendo es, idealmente, el pago que el cesionario emite una vez que se han evaluado todas las reclamaciones de los acreedores y se han vendido todos los activos. El cesionario espera generar suficiente efectivo para reembolsar las reclamaciones de los acreedores en una proporción de uno a uno. Esta es la expectativa, pero la realidad varía enormemente, dependiendo del precio que se obtenga por los activos al venderse. La mayoría de los dividendos se entregan en efectivo al acreedor, pero no necesariamente todos. En algunos casos, incluso puede que no haya dividendo, por lo que ningún acreedor recibe pago alguno. No hay forma de determinar el valor en efectivo de un activo durante el proceso de cesión, independientemente de las estimaciones previas. El valor en efectivo de los activos tangibles generalmente se puede estimar razonablemente, pero no siempre. Los activos intangibles, como la propiedad intelectual o los procesos, son mucho más difíciles de evaluar.

Como se mencionó anteriormente, se trata de una forma estatal de bancarrota, no federal. El proceso de cesión, o cualquier proceso de bancarrota, es un asunto legal. Si bien cualquier abogado puede comprender las características estatales de un proceso de cesión, un abogado especializado en bancarrotas a nivel local o regional en el estado en cuestión suele ser quien mejor puede gestionar los aspectos legales del proceso para la empresa que realiza la cesión. Esto no pretende menospreciar las capacidades del abogado, sino enfatizar el ámbito legal específico de este instrumento: la bancarrota. El personal no especializado en bancarrota y en el proceso de cesión también puede influir en la rapidez y la validez del proceso.

La regla general es que cualquier deudor puede ceder sus bienes. Esto incluye a cualquier persona física, sociedad colectiva , corporación o sociedad de responsabilidad limitada que tenga deudas con terceros. Todo deudor que posea bienes tiene el derecho común de ceder sus bienes.