Daños y perjuicios liquidados

En Australia , la definición de daños liquidados se aplica a las situaciones en las que, tras el incumplimiento de una estipulación principal, se impone un perjuicio a la primera parte o un beneficio a la segunda parte mediante una estipulación secundaria colateral a la estipulación principal (es decir, no tiene que ser un incumplimiento). ^{[ 13 ]}

En los Estados Unidos, la Sección 2-718(1) del Código Comercial Uniforme establece que, en los contratos de venta de bienes: ^{[ 14 ]}

Las indemnizaciones por incumplimiento de cualquiera de las partes podrán ser estipuladas en el contrato, pero solo por un monto razonable considerando el daño previsto o real causado por el incumplimiento, las dificultades para probar la pérdida y la inconveniencia o imposibilidad de obtener una reparación adecuada por otros medios. Una cláusula que establezca indemnizaciones excesivamente elevadas será nula por constituir una penalización.

Esto refleja en gran medida la norma del derecho consuetudinario, que se aplica a otros tipos de contratos según la legislación de la mayoría de los estados de EE. UU.

En el caso de los contratos de construcción, los tribunales a veces se han negado a hacer cumplir las cláusulas de indemnización por daños y perjuicios, optando por seguir la doctrina del retraso concurrente cuando ambas partes han contribuido al retraso general del proyecto.

En el caso de 2015 de Unaoil Ltd v Leighton Offshore PTE Ltd., un Memorando de Entendimiento (MdE) entre las dos partes detallaba los planes de Leighton para subcontratar trabajos a Unaoil si ganaba una licitación para un contrato de construcción e ingeniería. El MdE incluía un acuerdo sobre daños y perjuicios liquidados. El MdE fue modificado en dos ocasiones después de su firma, incluyendo una modificación del monto a pagar a Unaoil. El Tribunal Superior dictaminó que, si bien la cláusula de daños y perjuicios liquidados pudo haberse basado en una estimación previa genuina de la pérdida al momento de la firma del MdE, no había sido revisada ni modificada en las ocasiones en que se modificó el acuerdo y, por lo tanto, era inaplicable. El fallo implica que, cuando se modifica un contrato, especialmente si la modificación afecta el valor del mismo, cualquier cláusula de daños y perjuicios liquidados debe revisarse y modificarse si es necesario. ^{[ 9 ]}

En Australia, han surgido interrogantes sobre la interacción entre las cláusulas de daños liquidados y las reclamaciones por daños reales en disputas de construcción. En Cappello v Hammond & Simonds NSW Pty Ltd [2020] NSWSC 1021, la Corte Suprema de Nueva Gales del Sur consideró si una cláusula nominal de daños liquidados de $1 por día impedía que un propietario recuperara las pérdidas reales derivadas de la demora. ^{[ 15 ]}

Históricamente, los tribunales ingleses no permitían que las reclamaciones por daños liquidados se compensaran con reclamaciones basadas en daños no liquidados, pero la jurisprudencia posterior a Hanak v. Green [1958] 2 QB 9 ha establecido principios de equidad que permiten la compensación en tales circunstancias. ^{[ 16 ]}

Los sistemas jurídicos civiles generalmente imponen restricciones menos severas a las cláusulas penales. Por ejemplo, el artículo 1226 del Código Civil francés prevé la cláusula penal , una variante de las cláusulas penales que combina elementos compensatorios y coercitivos. Los jueces pueden ajustar las penalidades contractuales excesivas, pero dichas cláusulas generalmente no son nulas en virtud del derecho francés. ^{[ 21 ]}

El artículo 420-1 del Código Civil de Japón proporciona una base aún más sólida para sustentar las penalidades contractuales: ^{[ 22 ]}

1. Las partes podrán acordar el monto de la indemnización por daños y perjuicios en caso de incumplimiento de la obligación. En tal caso, el tribunal no podrá aumentar ni disminuir dicho monto.
2. La indemnización por daños y perjuicios estipulada no impedirá la exigencia de cumplimiento ni el ejercicio del derecho de rescisión.
3. Se presume que cualquier sanción constituye una indemnización por daños y perjuicios preestablecida.

En el estado estadounidense de Luisiana , que sigue un sistema de derecho civil, los daños liquidados se denominan "daños estipulados". ^{[ 23 ]} Antes del 1 de enero de 1985, la ley de Luisiana utilizaba el término "cláusula penal" en virtud del antiguo artículo 2117 del Código Civil . ^{[ 24 ]} Los daños estipulados crean una obligación secundaria con el fin de hacer cumplir la obligación principal. La parte perjudicada puede exigir los daños estipulados o el cumplimiento de la obligación principal, pero no puede exigir ambos, salvo por demora. ^{[ 25 ]} Los daños estipulados no pueden ser modificados por el tribunal (y, por lo tanto, serán ejecutados) "a menos que sean manifiestamente irrazonables y contrarios al orden público". ^{[ 26 ]}

La ley islámica prohíbe el gharar (incertidumbre) en los contratos, y las cláusulas de daños liquidados son un mecanismo preferido para superar la incertidumbre con respecto a los daños contractuales. ^{[ 27 ]}