Estructura huérfana

La estructura huérfana , la SPV huérfana o el concepto de huérfano son términos utilizados en las finanzas estructuradas estrechamente relacionados con la creación de SPV (" Vehículos de Propósito Especial ") para operaciones de titulización , donde el capital nominal de la SPV se entrega deliberadamente a un tercero no vinculado que no tiene ningún control sobre la SPV; de este modo, la SPV se convierte en un "huérfano" cuyo capital no está controlado por nadie.

En una SPV huérfana, el capital social está en manos de un tercero sin relación jurídica con las dos partes principales que participan en la titulización (los usuarios del activo y los prestamistas que lo financian). Si bien este tercero es legalmente propietario del capital social de la SPV, la forma en que está estructurada su propiedad no le otorga ningún control sobre la misma.

El objetivo de la segregación de activos es permitir que la transacción de titulización se mantenga fuera de balance . Si los usuarios o prestamistas del activo poseyeran (o controlaran legalmente) el capital de la SPV, esta se consolidaría en sus cuentas del grupo. Esto es algo que los prestamistas de la SPV deben evitar, ya que en su mayoría son bancos y solo desean otorgar préstamos. Los usuarios del activo podrían querer evitarlo si han alcanzado sus límites de endeudamiento (o si desean una barrera regulatoria/de responsabilidad entre ellos y el/los activo/s). ^{[ 1 ] [ 2 ]}

Las estructuras SPV huérfanas permiten a los prestamistas separar la financiación del activo de los usuarios del mismo, lo que les permite transferir el activo a otros usuarios si surge la situación (por ejemplo, la quiebra de un usuario), sin tener que recrear una nueva SPV ni obtener nuevos préstamos.

El concepto de "huérfano" es fundamental en las transacciones de titulización globales , y sin él, la mayoría de los SPV de titulización dejarían de ser útiles o efectivos para sus creadores. ^{[ 3 ]}

Una SPV huérfana es, por definición, una creación artificial, ya que todo el mundo sabe quién la "controla". Existen casos, fuera de las titulizaciones, en los que las SPV huérfanas, y la capacidad de separar a los propietarios "reales" de los "legales", pueden utilizarse para la elusión fiscal . Por ejemplo, reestructurar el capital en deuda y luego trasladar esta deuda a un paraíso fiscal mediante SPV huérfanas es un abuso clásico de esta práctica. Por ello, la figura de la SPV huérfana no está disponible en todas las jurisdicciones, y cuando se ofrece en países que no son paraísos fiscales (es decir, donde existen impuestos nacionales), está estrictamente controlada y supervisada por las autoridades tributarias.

La SPV es generalmente una sociedad de responsabilidad limitada constituida en una jurisdicción extraterritorial (por ejemplo, la SPV de las Islas Caimán) o en una jurisdicción terrestre (por ejemplo, la SPV irlandesa de la Sección 110 ). ^{[ 4 ] [ 5 ]}

Las consideraciones clave para decidir qué entidades de terceros se utilizan para "poseer" el capital de la SPV huérfana están determinadas por:

En vista de lo anterior, el capital social huérfano de la SPV suele estar en manos de una sociedad fiduciaria fiduciaria nominal en fideicomiso, de conformidad con una Declaración de Fideicomiso (y nunca a través de una persona física).

Los bufetes de abogados especializados prestan este tipo de servicios fiduciarios (a menudo pueden ser una filial del bufete que asesora sobre la SPV principal y/o la operación de titulización). ^{[ 7 ]}

A menudo, se crea un número reducido de acciones por una suma simbólica (el importe exacto depende de las particularidades de cada jurisdicción) como capital social de la SPV. Estas acciones son adquiridas posteriormente por la tercera parte en cuestión, utilizando sus propios fondos para completar la compra (no pueden ser pagadas directamente por las partes principales).

Algunas jurisdicciones han utilizado fideicomisos benéficos debido a su particular solidez para evitar la quiebra (no es legalmente posible que entren en un proceso de quiebra); sin embargo, esto generó cierta preocupación pública sobre la integridad de la estructura SPV huérfana en general (por ejemplo, Matheson en Irlanda), ^{[ 8 ] [ 9 ]} y ahora se ha dejado de utilizar en Irlanda. ^{[ 10 ] [ 11 ]}

El fideicomiso con fines no benéficos está emergiendo como una opción preferida en algunas jurisdicciones. ^{[ 12 ]}

El mercado global de titulización es extenso (aproximadamente 10 billones de dólares en activos) ^{[ 13 ]} e involucra a multinacionales que obtienen financiamiento para sus activos a través de bancos globales, estructurados en vehículos de propósito especial (SPV) creados por firmas globales de asesoría legal y contable. Estas estructuras de SPV, que suelen quedar sin respaldo, son comprendidas y aceptadas en muchas jurisdicciones por reguladores y autoridades fiscales como vehículos para realizar transacciones de titulización globales.

Lamentablemente, la aceptación global de las principales estructuras de SPV huérfanas ha atraído la atención de usuarios que no buscan realizar transacciones de titulización estándar con transparencia fiscal , sino que tienen otros fines y objetivos para los que los reguladores y las autoridades fiscales no previeron el uso de SPV huérfanas. ^{[ 14 ]}

• En 2016, se descubrió que los fondos de deuda en dificultades de EE. UU. utilizaron SPV huérfanas, conocidas como SPV de la Sección 110 , para comprar activos irlandeses en dificultades durante la crisis financiera irlandesa con el fin de evadir impuestos irlandeses. Para cuando el Gobierno irlandés cerró las lagunas legales , el erario público irlandés había perdido importantes cantidades de ingresos fiscales. ^{[ 15 ] [ 16 ] [ 17 ]}

• En 2017-2018, una investigación académica del profesor Jim Stewart en el Trinity College de Dublín demostró que las entidades financieras rusas estaban utilizando el anonimato de los fondos huérfanos, así como la complejidad inherente de las transacciones de titulización , para eludir diversas sanciones internacionales en el movimiento global de dinero. ^{[ 18 ] [ 19 ] [ 20 ]}

Irlanda es el mayor lugar de la UE para SPV huérfanos, ^{[ 21 ]} y los abusos mencionados anteriormente han provocado advertencias del ex vicegobernador del Banco Central de Irlanda ^{[ 22 ] [ 23 ].}

• SPV irlandesas de la Sección 110
• Fideicomisos con propósito
• Lejanía de la bancarrota