Liquidación provisional

En Australia, la liquidación provisional está regulada por la sección 472(2) de la Ley de Sociedades de 2001. [ ^{10 ] En} Australia, los liquidadores provisionales deben ser profesionales de insolvencia con licencia. ^{[ 2 ]}

Según la legislación de las Islas Vírgenes Británicas, la liquidación provisional está regulada por el artículo 170(4) de la Ley de Insolvencia de 2003. ^{[ 11 ]} En Akai Holdings Limited v Brinlow Investments Limited ^{[ 12 ]} se sostuvo que un solicitante tendría que demostrar cuatro cosas:

1. una petición ante el tribunal para el nombramiento de un liquidador;
2. Existe un argumento sólido que justifica la designación de un liquidador;
3. un buen argumento que demuestre que el solicitante tiene la legitimación procesal necesaria; y
4. que el tribunal debería ejercer su discreción para mantener el statu quo en relación con los activos de la empresa.

En Canadá, la liquidación de provisiones está regulada por la sección 28 de la Ley de Liquidación y Reestructuración (RSC, 1985, c. W-11). ^{[ 13 ]}

En las Islas Caimán, la liquidación provisional se rige principalmente por el artículo 104(3) de la Revisión de la Ley de Sociedades (2013). Una característica inusual de la liquidación provisional en las Islas Caimán es que es posible nombrar un liquidador provisional y, al mismo tiempo, permitir que los directores conserven sus poderes de gestión. ^{[ 14 ]} Esto facilita, en parte, un uso algo inusual de la liquidación provisional en las Islas Caimán como parte de un proceso de rehabilitación corporativa de un deudor en posesión . La propia empresa solicitará una orden de liquidación provisional y se nombrarán liquidadores provisionales, lo que efectivamente crea una suspensión de las reclamaciones de los acreedores no garantizados . El consejo de administración puede entonces utilizar ese "margen de maniobra" para intentar implementar una reestructuración de las deudas de la empresa de conformidad con un plan de acuerdo , o de conformidad con un proceso de reestructuración internacional en los tribunales de otras jurisdicciones. ^{[ 15 ]} Este enfoque no ha sido rechazado en los tribunales de otras jurisdicciones (como Hong Kong), ^{[ 16 ]} pero sí aceptado en otras. ^{[ 17 ]}

En Hong Kong, hay tres tipos de liquidadores provisionales. ^{[ 18 ]} Hay liquidadores provisionales "tradicionales", designados en virtud del artículo 193 de la Ordenanza de Sociedades de Hong Kong (Liquidación y Disposiciones Varias) (Cap. 32); también hay liquidadores provisionales designados en virtud de una liquidación voluntaria de los miembros en virtud del artículo 228A de la Ordenanza, y hay designaciones de "Panel T" en virtud del artículo 194(1A) de la Ordenanza por el cual el Receptor Oficial es designado como liquidador provisional.

Desde la decisión en el caso Legend en 2006 ^{[ 19 ]} la liquidación provisional no puede utilizarse como medio para proteger a la empresa de las reclamaciones de los acreedores para facilitar una reestructuración en Hong Kong, ^{[ 16 ]} aunque antes de esa fecha la práctica era relativamente común. ^{[ 18 ]}

En Sudáfrica, la "liquidación provisional" tiene un significado muy diferente. Cuando un acreedor u otra persona solicita al tribunal la liquidación de una empresa, la orden se emite primero de forma provisional y luego se confirma (o no) en una audiencia completa, de manera similar a un decreto nisi y un decreto absolut en otras jurisdicciones. ^{[ 20 ]}

En el Reino Unido, la facultad de nombrar un liquidador provisional se encuentra en la sección 135(1), de la Ley de Insolvencia de 1986 , y se considera un "procedimiento de emergencia". ^{[ 1 ]} Las categorías de personas que pueden solicitar el nombramiento se establecen en la regla 4.25(1) de las Reglas de Insolvencia de 1986 ( SI 1986/1925 ). Según la ley inglesa, todos los liquidadores provisionales deben ser profesionales de insolvencia con licencia. ^{[ 21 ]} Si al solicitar el nombramiento de un liquidador, existen preocupaciones sobre una posible disipación de activos o mala conducta por parte de los directores, entonces el tribunal puede ordenar el nombramiento de un liquidador provisional . ^{[ 1 ]} La liquidación provisional es esencialmente un "procedimiento de emergencia". Un liquidador provisional solo puede ser nombrado por el tribunal solo después de que se haya presentado una solicitud de liquidación. ^{[ 22 ]} La razón principal para nombrar un liquidador provisional es normalmente preservar los activos de la empresa. En la práctica, la mayoría de las solicitudes de un liquidador provisional implican algún tipo de fraude u otra mala conducta. ^{[ 3 ]} El solicitante normalmente deberá demostrar que (a) es probable que se dicte una orden de liquidación en la audiencia de la solicitud; y (b) los activos de la empresa están en riesgo antes de la audiencia de la solicitud (lo que incluye la disipación de los activos de la empresa o la posible pérdida o destrucción de los libros y registros de la empresa). ^{[ 23 ]} En consecuencia, normalmente será necesario establecer (o ambas): (a) la empresa es claramente insolvente y es probable que se dicte una orden de liquidación en la audiencia de la solicitud; y/o (b) ha habido el tipo de mala conducta que justificaría una liquidación justa y equitativa. El nombramiento de un liquidador provisional también puede realizarse cuando sea de interés público. ^{[ 24 ]}

Debido a la naturaleza urgente de la medida cautelar, las solicitudes de liquidación provisional se presentan con frecuencia de forma urgente y sin previo aviso a la empresa. En tales casos, el solicitante tiene la obligación legal de revelar al tribunal de forma completa y veraz todos los hechos relevantes, incluidos aquellos que le sean desfavorables. Asimismo, normalmente se le exigirá al solicitante que se comprometa a indemnizar a la empresa por los daños y perjuicios ocasionados por el nombramiento, en caso de que el tribunal determine posteriormente que la orden no debió haberse dictado. ^{[ 7 ]}

Si se nombra un liquidador provisional, los poderes de los directores de la empresa quedan efectivamente terminados, y el consejo conservará únicamente un poder residual para solicitar la desestimación o la oposición a la petición de liquidación. ^{[ 25 ]} El nombramiento de un liquidador provisional finaliza cuando: ^{[ 1 ]}

1. Se nombra un liquidador en una audiencia completa;
2. El liquidador provisional queda destituido por orden judicial; o
3. Se desestima la solicitud de liquidación subyacente.