Res extra commercium

Res extra commercium ( lat . "cosa fuera del comercio") es una doctrina originaria del derecho romano , ^{[ 1 ]} que sostiene que ciertas cosas no pueden ser objeto de derechos privados y, por lo tanto, son insusceptibles de ser objeto de comercio . La doctrina abarca entidades como los seres humanos, los espacios públicos, los órganos, la ciudadanía y la prostitución, y es una excepción al principio general de libertad contractual .

La doctrina también puede referirse a áreas más allá de las fronteras nacionales, como el espacio y el lecho marino: «estas regiones están sujetas a una libertad común de explotación sin ejercer soberanía nacional». ^{[ 2 ]} Si la comunidad mundial se concibe como compuesta «de estados soberanos y territoriales... [la implicación es] que el espacio entre estos estados es res extra commercium , un espacio que, debido a su posición y función dentro de esta comunidad, está disociado del conjunto completo de derechos de posesión, exclusión y enajenación que normalmente pueden reclamar los titulares de la propiedad». ^{[ 3 ]}

En el derecho romano antiguo, res cuius commercium non est («cosa para la cual no hay comercio ») es el principio de que ciertos tipos de cosas no pueden ser legalmente objeto de comercio entre particulares. Res extra commercium es la expresión latina moderna de este principio. Existen dos categorías principales de res extra commercium entre los romanos: res communes omnium , cosas comunes a todos, y res divini iuris , cosas que pertenecen al ámbito de la ley divina . ^{[ 4 ]}

En el Digesto jurídico, las res communes omnium se definían como aquellas cosas que, «por ley natural, son propiedad común de todos» y que, por lo tanto, un individuo no podía apropiarse. El principio de las cosas comunes a todos es relevante para el concepto de res publica , «la suma de los derechos e intereses del pueblo romano, populus Romanus , entendido como un todo», del cual deriva la palabra «república». ^{[ 5 ]} Sin embargo, conviene distinguir entre las res communes omnium , que debían ser accesibles a todas las personas pero no se consideraban propiedad del pueblo romano, y las res publicae , que eran propiedad pública, en contraposición a las res privatae , propiedad privada. La propiedad del pueblo romano se expresa mediante el término publicum (por ejemplo, mercados, puertos, teatros). ^{[ 6 ]}

Entre las cosas que tienen en común todos se incluyen el aire, el agua corriente, el mar y la orilla del mar.

• Aire. Aër se distinguía de caelum , cielo; aunque el aire no puede ser de propiedad privada, el espacio aéreo inmediato (caelum) sobre una propiedad debía permanecer libre de interferencias que perjudicaran el uso de la propiedad por parte del propietario. ^{[ 7 ]}
• Agua corriente . El agua corriente era comunal (communis) , pero esta designación se limitaba al agua misma. En términos de acceso (usus) , los ríos considerados en su conjunto se consideraban públicos (flumina publica) si fluían perpetuamente durante todo el año. ^{[ 8 ]} Un río no necesita ser navegable para ser considerado público, pero la designación de un río como publicum tenía como objetivo garantizar que todos tuvieran acceso a la navegación y al atraque en aquellos que sí lo eran. El lecho y las riberas podían ser de propiedad privada, ^{[ 9 ]} pero no se permitían estructuras que impidieran el uso público del río. Sin embargo, la posibilidad de desviar agua de ríos públicos para uso privado era a menudo objeto de disputas sobre derechos de agua . ^{[ 10 ]}
• El mar. Todos tenían derecho a pescar en el mar (mare) ; sin embargo, los derechos de pesca podían cederse contractualmente. En un caso, un vendedor poseía dos propiedades contiguas a lo largo de la costa. Al vender una de ellas, impuso una condición que impedía al nuevo propietario dedicarse a la pesca comercial de atún , una actividad muy lucrativa. El principio de libertad contractual resolvió la aparente incompatibilidad con el uso común del mar como res extra commercium, ya que el nuevo propietario optó por renunciar a un derecho común en favor del contrato privado. ^{[ 11 ]}
• La orilla. Todos tenían derecho a caminar por la orilla del mar (litus maris) , cuyo límite estaba definido por el alcance de la ola invernal más alta . Los objetos potencialmente valiosos que se encontraban de forma natural en la orilla, como perlas o piedras preciosas, podían convertirse en propiedad de una persona mediante la ocupación , la adquisición de algo que no pertenece a nadie ( res nullius ) simplemente por tomar posesión de ello, siempre que no se tratara de un tipo de cosa excluida de la propiedad privada. Un edificio construido en la orilla pertenecía al constructor, ^{[ 12 ]} pero la orilla bajo el edificio no pertenecía al propietario, y si el edificio era demolido o se derrumbaba, todos los derechos caducaban. ^{[ 13 ]}

En la aplicación del derecho a la propiedad, la distinción fundamental radicaba en si la propiedad se regía por la ley humana o divina. ^{[ 14 ]} Res divini iuris son cosas apartadas del uso humano porque están reguladas por la ley divina, incluyendo una cosa que se considera religiosa , sacra o sancta . ^{[ 15 ]}

Cabe destacar que, en la Antigua Roma, los seres humanos eran considerados legalmente como res para su compraventa en el marco del comercio ; la esclavitud era una práctica generalizada en la Antigua Roma, con protecciones legales tanto para compradores como para vendedores.

Las justificaciones modernas de la doctrina de res extra commercium pueden distinguirse entre liberales y no liberales. En general, los sistemas jurídicos liberales parten de la premisa de que, cuando las partes de un contrato consienten sus condiciones de forma libre e informada, sin coacción alguna, no existe justificación para limitar sus acuerdos. El enfoque liberal sostiene que el consentimiento hace deseable el contrato y, por lo tanto, el Estado no debe intervenir. Sin embargo, incluso dentro del enfoque liberal, puede justificarse una desviación del principio de libertad contractual, por ejemplo, en casos de falta de equidad o consentimiento erróneo.

Por ejemplo, algunos liberales argumentan que la prostitución debería prohibirse porque el libre comercio no puede surgir de manera significativa de la coerción o del consentimiento tácito. Un liberal también podría argumentar que la prostitución expone a quienes la ejercen a riesgos de delitos sexuales y violencia —quizás porque la aplicación de las normas contra el incumplimiento de los acuerdos no sería efectiva— y, por lo tanto, debería prohibirse, siguiendo el mismo principio que prohíbe las obras de construcción sin la protección adecuada para los trabajadores, o las leyes que exigen el uso del cinturón de seguridad.

La doctrina de res extra commercium también puede justificarse mediante argumentos no liberales, como la imposición moral o los dogmas religiosos. Algunos académicos interpretan las justificaciones no liberales desde la perspectiva de la violación de las libertades civiles y la dignidad humana. Desde este punto de vista, la intervención en la libertad contractual protege mejor las libertades civiles.

El filósofo Michael Sandel sostiene que ciertas prácticas, como el tráfico de órganos o la gestación subrogada , son intrínsecamente malas, independientemente de que las personas involucradas hayan dado su consentimiento libremente. Sandel argumenta que la gestación subrogada menoscaba el valor de la maternidad y lo distorsiona, por lo que no debería mercantilizarse. En opinión de Sandel, incluso la venta de trabajo puede constituir un daño ético a la libertad civil si una persona vende su trabajo en condiciones inhumanas; la cuestión no radica en la falta de consentimiento, sino en la violación de la dignidad humana. ^{[ 16 ]}

En febrero de 2018, el gobierno indio tomó medidas para restringir el derecho legal a comerciar de la industria tabacalera, valorada en 11 mil millones de dólares. Por primera vez, el gobierno solicitó a la Corte Suprema que clasificara el tabaco como res extra commercium como parte de sus esfuerzos para controlar a las compañías tabacaleras que buscaban desafiar las estrictas regulaciones del sector. ^{[ 17 ]}