Contrato de compra obligatoria

Un contrato de "tomar o pagar" , o una cláusula de "tomar o pagar" dentro de un contrato , es una obligación de pago acordada entre un cliente comercial y su proveedor . Con este tipo de contrato, el cliente toma el producto del proveedor o le paga una penalización . Por cada producto que la empresa toma, se compromete a pagar al proveedor un precio determinado, por ejemplo, 50 dólares por tonelada. Además, hasta un límite máximo acordado, la empresa está obligada a pagar al proveedor incluso por los productos que no toma. Este precio de "penalización" puede ser inferior, por ejemplo, 40 dólares por tonelada. Las cláusulas de "tomar o pagar" son comunes en la industria energética y, en particular, en la venta de gas ; véase riesgo de volumen . El Tribunal Superior de Inglaterra y Gales reconoce dichas cláusulas como "una disposición habitual en los contratos comerciales", pero también señala que han sido fuente de disputas comerciales "durante más de 100 años". ^{[ 1 ] : Párrafo 40}

1. Reduce el riesgo para los proveedores de la empresa, a cambio de lo cual la empresa puede pedir pagar menos.
2. Reduce el incentivo del rival del proveedor para atacar a los clientes de la empresa, al hacer que la represalia sea prácticamente una certeza.

1. Si la disuasión fracasa, la guerra de precios se agrava .
2. Aumenta el riesgo de cierre del mercado al suponer una fuerte barrera para los nuevos participantes que buscan incorporarse al mismo ; esto reduce la competencia, eleva los precios para los consumidores y probablemente genere una pérdida económica irrecuperable para la sociedad.

Fuera del sector del petróleo y el gas, los tribunales suelen rechazar las cláusulas contractuales de "tomar o pagar" por considerarlas penalizaciones inaplicables. Las consideran cláusulas de "daños y perjuicios liquidados" que deben basarse en una estimación razonable del daño real que una parte sufriría debido al incumplimiento de la otra. Las cláusulas de "tomar o pagar" generalmente no cumplen con este requisito.

Sin embargo, al menos en el contexto del petróleo y el gas, los tribunales de Estados Unidos tienden a interpretar los contratos de "tomar o pagar" como un medio de cumplimiento alternativo; un comprador de gas puede comprar el gas o pagar una cantidad adeudada. En otras palabras, los tribunales consideran que, siempre que el comprador compre el gas o realice el pago adeudado, no se ha producido ningún incumplimiento y, por lo tanto, no existen daños y perjuicios liquidados, ya que el pago de la cantidad adeudada no es un remedio, sino un medio alternativo de cumplimiento. El Tribunal Supremo de Oklahoma explicó este razonamiento en el caso Roye Realty & Developing, Inc. v. Arkla, Inc. , 1993 OK 99, 863 P.2d 1150. En ese caso, Arkla, un comprador de gas, argumentó que la cláusula de pago adeudado en un contrato de "tomar o pagar" era en realidad una cláusula de daños y perjuicios liquidados. El Tribunal Supremo de Oklahoma rechazó el argumento de Arkla, declarando:

Además, el pago de la deficiencia no es una cláusula de indemnización por daños y perjuicios que determine el monto de los daños cuando Arkla incumple su obligación de tomar y pagar el gas. Dado que existe una segunda alternativa que Arkla puede cumplir, la falta de toma y pago del gas simplemente constituye una decisión de no cumplir con la primera obligación alternativa y no una repudiación del contrato. La repudiación del contrato no se produce hasta que Arkla también se niega a realizar los pagos de la deficiencia requeridos. Por lo tanto, la obligación de pago de la deficiencia no es una cláusula diseñada para determinar la cuantía de los daños cuando Arkla no toma ni paga el gas según lo estipulado en el contrato. ^{[ 2 ]}

En el Reino Unido , una cláusula de "tomar o pagar" incluida en un contrato entre M&J Polymers e Imerys Minerals fue considerada "comercialmente justificable" en un fallo del Tribunal Superior de 2008, ^{[ 1 ]} permitiendo a los proveedores en ciertos contextos mantener "la confianza en el uso de cláusulas de "tomar o pagar" en sus contratos de suministro" siempre que hayan sido negociadas libremente por ambas partes. ^{[ 3 ]}