Disposición de bloqueo mutuo

Una cláusula de resolución de conflictos , o cláusula de bloqueo , es una cláusula contractual o un conjunto de cláusulas en un acuerdo de accionistas u otro tipo de acuerdo de empresa conjunta que determina cómo se resolverán los desacuerdos sobre cuestiones clave relacionadas con la gestión de la empresa. La redacción de las cláusulas de resolución de conflictos a menudo dependerá en gran medida de cuáles sean las cuestiones clave sobre las que las partes desean garantizar el consenso. ^{[ 1 ]}

El principal objetivo de la mayoría de las cláusulas de resolución de conflictos son las cláusulas de rescisión. El principio que las sustenta es que una empresa exitosa no debe destruirse simplemente porque los dos socios no puedan ponerse de acuerdo en un asunto fundamental; el valor de la empresa como negocio en marcha debe preservarse, y debe encontrarse una manera justa de permitir que una de las partes se retire con una compensación equitativa por renunciar a su participación en el proyecto.

Las cláusulas de bloqueo varían enormemente entre países y según el tipo de transacción. Sin embargo, por lo general, su formato será el siguiente:

1. Se designarán ciertos "asuntos clave" como aquellos sobre los que pueden surgir bloqueos. Por lo general, se tratará de asuntos bastante fundamentales relacionados con la gestión y el control del negocio.
2. Las disposiciones indicarán entonces que si se plantea un "asunto clave" en un número determinado de reuniones consecutivas (en ocasiones solo una, pero más a menudo dos o tres) del consejo de administración u otro órgano de gestión de la empresa, se considera que se ha producido un punto muerto .
3. Posteriormente, se podrá solicitar a ambas partes que resuman sus diferencias por escrito, y normalmente altos cargos de cada una se reunirán para intentar encontrar una solución amistosa al punto muerto. Las disposiciones podrán exigir la intervención de un mediador .
4. Si las partes no logran encontrar una solución amistosa, entonces normalmente se aplicarán las cláusulas de rescisión.

Existen tantas cláusulas de rescisión como la creatividad de los abogados pueda concebir. Sin embargo, algunos tipos específicos de cláusulas de rescisión se utilizan con bastante frecuencia en transacciones comerciales donde las partes tienen la misma posición, y han adquirido nombres descriptivos característicos.

• Ruleta rusa . Una solución drástica para un punto muerto, la cláusula de ruleta rusa exige que una de las partes en conflicto notifique a la otra, indicando un precio en efectivo por el que valora la mitad de la participación en el negocio. La parte que recibe la notificación tiene entonces la opción de comprar la participación de la otra parte o venderla a esa misma parte.
• El "tiroteo texano" . Otra solución drástica para un punto muerto es el tiroteo texano, que consiste en que cada parte envíe una oferta sellada en efectivo a un árbitro, indicando el precio al que está dispuesta a comprar la participación de la otra parte. Las ofertas selladas se abren simultáneamente, y la oferta sellada más alta "gana". El postor debe comprar (y el "perdedor" debe vender) la otra mitad de la empresa.
• Subasta mexicana (también llamada subasta holandesa ). Una variante de la subasta texana (y ligeramente diferente de la subasta holandesa tradicional ), las partes envían ofertas selladas indicando el precio mínimo por el que estarían dispuestas a vender su mitad. La oferta sellada más alta "gana" y ese postor compra la parte del "perdedor" al precio indicado en su oferta sellada.
• Procedimiento de opciones múltiples . Una opción más flexible, cuando las partes no desean someterse a un procedimiento de terminación más drástico, permite que el bloqueo prevea una serie de opciones, una de las cuales deben acordar si no se puede resolver. La ventaja de una cláusula abierta como esta es que, ante las consecuencias drásticas del siguiente paso, se considera que las partes están mejor preparadas para llegar a un acuerdo. La desventaja es que, si las partes están realmente en desacuerdo, suele ser necesario un tercero (a menudo un árbitro ) para imponerles una de las opciones.
• Periodo de reflexión/Mediación . Si bien no se trata estrictamente de una cláusula de rescisión, muchas cláusulas de estancamiento establecen que las partes deberán someterse a mediación hasta encontrar una solución (a veces, estipulan que, si no logran resolver la disputa mediante la mediación, el mediador determinará la razonabilidad de la misma, lo que puede tener repercusiones en el contrato). Aunque parezca una opción flexible, estas cláusulas suelen representar la sentencia de Salomón , ya que si las partes no pueden resolver la disputa mediante la mediación, la empresa generalmente se disolverá.
• Enfoque disuasorio . A menudo, la cláusula de terminación en las disposiciones sobre bloqueo proporciona un elemento punitivo para la parte que inicia el procedimiento de bloqueo. En dichas cláusulas, se considera que existe un bloqueo solo cuando una parte notifica a la otra que se ha producido (en lugar de por no llegar a un acuerdo sobre un asunto clave en un número determinado de reuniones). Las disposiciones prevén entonces la determinación del "valor justo de mercado" de la mitad de las acciones de la empresa, generalmente mediante una valoración realizada por un experto o auditor (o a veces ambos en consulta). Una vez realizada la valoración, la parte que notificó debe (a) comprar todas las acciones de la otra parte al 125% del precio justo, o (b) vender sus acciones a la otra parte al 75% del precio justo. La desventaja de estas cláusulas es que los bloqueos rara vez se resuelven y pueden paralizar la empresa por la indecisión.