Ley escocesa

El derecho escocés tiene sus orígenes en diversos sistemas consuetudinarios de las primeras culturas de Escocia, hasta convertirse en una de las tres jurisdicciones jurídicas del Reino Unido. Las distintas fuentes históricas del derecho escocés, como el derecho consuetudinario , el derecho feudal , el derecho canónico , el ius commune civil y el derecho inglés, han dado lugar a un sistema jurídico híbrido o mixto .

La naturaleza del derecho escocés antes del siglo XII es en gran medida especulativa, pero probablemente fue una mezcla de diferentes tradiciones legales que representaban las distintas culturas que habitaban la tierra en ese momento, incluyendo costumbres gaélicas , galesas , nórdicas y anglosajonas . ^{[ 21 ]} Hay evidencia que sugiere que, incluso en el siglo XVII, las leyes matrimoniales en las Tierras Altas y las Islas aún reflejaban la costumbre gaélica, en contra de los principios religiosos católicos . ^{[ 22 ]} La formación del Reino de Escocia y su sometimiento de las culturas circundantes, completado por la Batalla de Carham , estableció lo que son aproximadamente los límites de la Escocia continental actual. ^{[ 23 ]} Las Hébridas Exteriores se añadieron después de la Batalla de Largs en 1263, y las Islas del Norte se adquirieron en 1469, completando lo que hoy es la jurisdicción legal de Escocia. ^{[ 24 ]}

Desde el siglo XII, el feudalismo se introdujo gradualmente en Escocia y estableció la tenencia feudal de la tierra en muchas partes del sur y el este, extendiéndose finalmente hacia el norte. ^{[ 25 ] [ 26 ]} A medida que el feudalismo comenzó a desarrollarse en Escocia, comenzaron a surgir los primeros sistemas judiciales, incluyendo las primeras formas de tribunales de sheriff . Bajo Robert Bruce, la importancia del Parlamento de Escocia creció, ya que convocaba parlamentos con mayor frecuencia, y su composición cambió para incluir una mayor representación de los burgos y los pequeños terratenientes. ^{[ 27 ]} En 1399, un Consejo General estableció que el Rey debía celebrar un parlamento al menos una vez al año durante los siguientes tres años para que "sus súbditos fueran servidos por la ley". ^{[ 27 ] [ 28 ]} En 1318, un parlamento en Scone promulgó un código de leyes que se basaba en prácticas antiguas, pero también estaba dominado por los acontecimientos actuales y se centraba en asuntos militares y la conducción de la guerra de independencia escocesa . ^{[ 29 ]}

Desde el siglo XIV se conservan ejemplos de la literatura jurídica escocesa temprana, como el Regiam Majestatem (sobre el procedimiento en los tribunales reales) y el Quoniam Attachiamenta (sobre el procedimiento en los tribunales de los barones). ^{[ 30 ]} Ambos textos importantes, tal como fueron copiados, contenían disposiciones del derecho romano y del ius commune insertadas o desarrolladas, lo que demuestra la influencia que ambas fuentes tuvieron en el derecho escocés. ^{[ 31 ]} Desde el reinado del rey Jacobo I hasta el del rey Jacobo V comenzaron a desarrollarse los inicios de una profesión jurídica y se centralizó la administración de justicia penal y civil. ^{[ 32 ]} El Parlamento de Escocia se convocaba normalmente de forma anual durante este período y su composición se definió con mayor precisión. ^{[ 33 ]} La evolución del moderno Tribunal de Sesiones también remonta su historia a los siglos XV y principios del XVI con el establecimiento de un grupo especializado de consejeros del rey que evolucionó a partir del Consejo del Rey, que se ocupaba exclusivamente de la administración de justicia. En 1528, se estableció que los Lores del Consejo que no fueran nombrados para este organismo serían excluidos de sus audiencias, y fue también este organismo el que cuatro años más tarde, en 1532, se convirtió en el Colegio de Justicia. ^{[ 34 ]}

La Revolución Gloriosa de 1688 y la Reclamación de Derechos de 1689 establecieron la soberanía parlamentaria en Escocia, y las Actas de Unión de 1707 fusionaron el Reino de Escocia y el Reino de Inglaterra para formar el nuevo Reino de Gran Bretaña . El artículo 19 del Tratado de Unión confirmó la autoridad continua del Colegio de Justicia , el Tribunal de Sesiones y el Tribunal de Justicia en Escocia. ^{[ 35 ]} El artículo 3, sin embargo, fusionó los Estados de Escocia con el Parlamento de Inglaterra para formar el Parlamento de Gran Bretaña , con su sede en el Palacio de Westminster , Londres . Según los términos del Acta de Unión, Escocia conservó sus propios sistemas de derecho, educación e Iglesia ( Iglesia de Escocia , sistema político presbiteriano ), separados del resto del país.

El Parlamento de Gran Bretaña no tenía restricciones para modificar las leyes relativas al derecho público, la política y el gobierno civil, pero en lo que respecta al derecho privado, solo se permitían modificaciones para la utilidad evidente de los ciudadanos escoceses. La Ilustración escocesa revitalizó entonces el derecho escocés como disciplina universitaria. La transferencia del poder legislativo a Londres y la introducción de la apelación en casos civiles, pero no penales, ante la Cámara de los Lores (desde 2009, mediante apelación ante el Tribunal Supremo del Reino Unido ) incrementaron la influencia inglesa. Las leyes del Parlamento comenzaron a crear estatutos legales unificados aplicables tanto en Inglaterra como en Escocia, especialmente cuando la conformidad se consideraba necesaria por razones pragmáticas (como la Ley de Venta de Bienes de 1893 ). Las decisiones de apelación de los jueces ingleses suscitaron inquietudes sobre esta apelación a un sistema extranjero, y a finales del siglo XIX, las leyes permitieron el nombramiento de Lores de Apelación Ordinarios escoceses . Al mismo tiempo, una serie de casos dejaron claro que no cabía apelación alguna del Tribunal Superior de Justicia ante la Cámara de los Lores. Hoy en día, el Tribunal Supremo del Reino Unido suele tener un mínimo de dos magistrados escoceses para garantizar que se tenga en cuenta la experiencia escocesa en las apelaciones escocesas. ^{[ 36 ]}

El derecho escocés ha seguido cambiando y desarrollándose en el siglo XX, siendo el cambio más significativo el que se produjo con la descentralización y la reforma del Parlamento escocés . Como resultado de la descentralización, el Gobierno escocés recuperó el control sobre muchos aspectos del derecho escocés, marcando la primera vez desde 1707 que las leyes que afectaban a Escocia fueron elaboradas directamente por un Gobierno escocés. ^{[ 37 ]} En 1885, se concedió una forma de descentralización a Escocia mediante la creación de la Oficina de Escocia , que tenía su sede principal en Londres , pero también contaba con instalaciones en la capital de Escocia, Edimburgo . ^{[ 38 ]} La Oficina de Escocia estaba dirigida por el Secretario de Estado para Escocia, quien tenía autonomía sobre los asuntos específicamente escoceses, incluido el derecho escocés. ^{[ 38 ]} Como resultado de la descentralización, la mayoría de las responsabilidades del Secretario de Estado para Escocia se transfirieron al Primer Ministro de Escocia , y la influencia del Secretario de Estado sobre el derecho escocés se limitaba a los asuntos reservados, impidiendo que se concediera la Sanción Real a una ley propuesta por el Parlamento escocés si esta se encontraba dentro de los asuntos reservados. ^{[ 39 ]}

El Gobierno escocés y el Parlamento escocés legislan en todas las áreas de competencia transferida, y el Lord Advocate actúa como principal asesor jurídico del Gobierno escocés en materia de derecho y legislación escoceses. ^{[ 37 ] [ 40 ]} El Secretario del Gabinete de Justicia es el ministro del gabinete escocés responsable de los aspectos jurídicos en Escocia en materia transferida al Parlamento escocés, así como del sistema judicial del país, el procedimiento penal, los tribunales, las sentencias y la Policía de Escocia . ^{[ 41 ]}

Una compilación jurídica escocesa temprana, Regiam Majestatem , se basó en gran medida en el tratado de derecho inglés de Glanvill , aunque también contiene elementos de derecho civil , derecho feudal, derecho canónico, derecho consuetudinario y estatutos escoceses nativos . Si bien hubo cierta influencia indirecta del derecho romano en el derecho escocés, a través del ius commune medieval y el derecho canónico utilizado en los tribunales eclesiásticos , la influencia directa del derecho romano fue escasa hasta mediados del siglo XV. ^{[ 42 ]} Después de este tiempo, el ius commune civil se adoptó a menudo en los argumentos judiciales, en una forma adaptada, cuando no existía una norma escocesa nativa para resolver una disputa; y el derecho civil fue de esta manera parcialmente recibido como subsidio en el derecho escocés.

Desde las Actas de Unión de 1707, Escocia comparte un parlamento con el resto del Reino Unido . Escocia conservó un sistema jurídico fundamentalmente distinto al de Inglaterra y Gales , pero la Unión introdujo la influencia inglesa en el derecho escocés. En los últimos años, el derecho escocés también se ha visto afectado por el derecho europeo en virtud de los Tratados de la Unión Europea , los requisitos del Convenio Europeo de Derechos Humanos (suscrito por los miembros del Consejo de Europa ) y el establecimiento del Parlamento escocés, que puede aprobar legislación dentro de sus áreas de competencia legislativa , tal como se detalla en la Ley de Escocia de 1998. ^{[ 7 ] [ 8 ]}

El Parlamento del Reino Unido tiene la facultad de aprobar leyes sobre cualquier asunto para Escocia, aunque, según el Convenio de Sewel, no lo hará en asuntos transferidos sin el consentimiento del Parlamento escocés. ^{[ 43 ] [ 44 ]} La Ley de Derechos Humanos de 1998 , la Ley de Escocia de 1998 y la Ley de las Comunidades Europeas de 1972 tienen un estatus especial en el derecho escocés. ^{[ 45 ]} Las leyes modernas especificarán que se aplican a Escocia y también pueden incluir una redacción especial para tener en cuenta elementos únicos del sistema jurídico. Las leyes deben recibir la aprobación real del Rey antes de convertirse en ley ; sin embargo, esto ahora es solo un procedimiento formal y es automático. ^{[ 46 ]} La legislación del Parlamento del Reino Unido no está sujeta a revocación por los tribunales, ya que se dice que el Parlamento tiene la autoridad jurídica suprema; sin embargo, la aplicación de la legislación está sujeta a revisión judicial y, en la práctica, el Parlamento tenderá a no crear legislación que contradiga la Ley de Derechos Humanos de 1998 o el derecho europeo , aunque técnicamente tiene la libertad de hacerlo. ^{[ 47 ]} El grado en que el Parlamento ha cedido esta soberanía es un tema controvertido, con argumentos que generalmente se refieren a cuál debería ser la relación entre el Reino Unido y la Unión Europea . ^{[ 48 ] [ 49 ]} Las leyes del Parlamento del Reino Unido también delegan regularmente poderes a los Ministros de la Corona u otros organismos para producir legislación en forma de instrumentos legales . Esta legislación delegada tiene efecto legal en Escocia en la medida en que las disposiciones específicas del instrumento legal estén debidamente autorizadas por los poderes de la Ley, una cuestión que puede ser objeto de revisión judicial.

El Parlamento escocés es una legislatura unicameral descentralizada que tiene la facultad de aprobar leyes que solo afectan a Escocia en asuntos dentro de su competencia legislativa. ^{[ 8 ]} La legislación aprobada por el Parlamento escocés también debe cumplir con la Ley de Derechos Humanos de 1998 y el derecho europeo ; de lo contrario, el Tribunal de Sesión o el Tribunal Superior de Justicia tienen la autoridad para anular la legislación por ser ultra vires . ^{[ 50 ] [ 51 ]} Ha habido varios ejemplos de alto perfil de impugnaciones a la legislación del Parlamento escocés por estos motivos, incluyendo contra la Ley de Protección de Mamíferos Silvestres (Escocia) de 2002, donde un grupo de interés alegó sin éxito que la prohibición de la caza del zorro violaba sus derechos humanos. ^{[ 52 ]} La legislación aprobada por el Parlamento escocés también requiere la sanción real que, al igual que con el Parlamento del Reino Unido, se otorga automáticamente. ^{[ 53 ]}

La legislación aprobada por el Parlamento de Escocia anterior a 1707 aún conserva vigencia legal en Escocia, si bien el número de estatutos que no han sido derogados es limitado. Algunos ejemplos son la Ley de Minas Reales de 1424 , que convierte las minas de oro y plata en propiedad del Rey, y la Ley de Arrendamientos de 1449 , que todavía se utiliza en casos de derecho inmobiliario . ^{[ 54 ]}

La legislación que forma parte del ordenamiento jurídico de Escocia no debe confundirse con un código civil, ya que este último no pretende detallar exhaustivamente la ley. La legislación constituye solo una de las diversas fuentes existentes.

El derecho consuetudinario es una fuente jurídica importante en Escocia, especialmente en derecho penal, donde se ha desarrollado un amplio cuerpo de precedentes legales , de modo que muchos delitos, como el asesinato, no están codificados . ^{[ 55 ]} Las fuentes del derecho consuetudinario en Escocia son las decisiones de los tribunales escoceses y ciertas sentencias del Tribunal Supremo del Reino Unido (incluido su predecesor, el Comité de Apelación de la Cámara de los Lores ). ^{[ 56 ]} El grado en que las decisiones del Tribunal Supremo son vinculantes para los tribunales escoceses en materia civil es controvertido, especialmente cuando esas decisiones se refieren a casos procedentes de otras jurisdicciones legales; sin embargo, las decisiones del Tribunal Supremo en apelaciones de Escocia se consideran precedentes vinculantes . ^{[ 57 ]} En casos penales, el tribunal de apelación más alto es el Tribunal de Justicia , por lo que el derecho consuetudinario relacionado con el derecho penal en Escocia se ha desarrollado en gran medida solo en Escocia. ^{[ 56 ]} Las sentencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos y del Tribunal de Justicia de la Unión Europea también contribuyen al derecho consuetudinario en la interpretación del Convenio Europeo de Derechos Humanos y del derecho europeo, respectivamente.

El derecho consuetudinario de Escocia no debe confundirse con el derecho consuetudinario de Inglaterra , que tiene raíces históricas diferentes. ^{[ 58 ]} Las raíces históricas del derecho consuetudinario de Escocia son las leyes consuetudinarias de las diferentes culturas que habitaban la región, las cuales fueron mezcladas con conceptos feudales por los reyes escoceses para formar un derecho consuetudinario distinto. ^{[ 58 ] [ 59 ] [ 60 ]}

La influencia que los jueces formados en Inglaterra han ejercido sobre el derecho consuetudinario escocés a través de las sentencias del Tribunal Supremo del Reino Unido (y anteriormente del Comité de Apelaciones de la Cámara de los Lores) ha sido, en ocasiones, considerable, especialmente en áreas del derecho donde se requería uniformidad en todo el Reino Unido por razones pragmáticas. Esto ha dado lugar a sentencias con interpretaciones forzadas del derecho consuetudinario escocés, como Smith v Bank of Scotland . ^{[ 61 ]}

Varias obras de autores académicos, denominados autores institucionales , han sido identificadas como fuentes formales del derecho en Escocia desde al menos el siglo XIX. La lista exacta de autores y obras, y si se puede ampliar, es objeto de controversia. ^{[ 62 ]} La lista generalmente aceptada ^{[ 63 ]} de obras institucionales es:

• Jus Feudale (1603) de Sir Thomas Craig de Riccarton ^{[ 64 ]} ;
• Instituciones del derecho de Escocia de Sir James Dalrymple, vizconde de Stair (1681) ;
• Andrew MacDouall, Lord Bankton , Un Instituto de las Leyes de Escocia (1751–1753) ;
• John Erskine de Carnock , Un Instituto del Derecho de Escocia (1773) ; y,
• Comentarios sobre el Derecho de Escocia y sobre los Principios de la Jurisprudencia Mercantil (1804) y Principios del Derecho de Escocia (1829) de George Joseph Bell .

Algunos comentaristas ^{[ 63 ]} también considerarían incluidas las siguientes obras:

• Las instituciones del derecho de Escocia (1684) de Sir George Mackenzie de Rosehaugh ;
• Principios del Derecho de Escocia de John Erskine de Carnock ( 1754) ; y,
• Henry Home, Lord Kames , Principios de Equidad (1760)

El reconocimiento de la autoridad de los autores institucionales fue gradual y se desarrolló con la importancia que adquirió el stare decisis en el siglo XIX . ^{[ 62 ]} El grado de autoridad de estas obras no es exacto. La opinión del profesor Sir Thomas Smith de la Universidad de Edimburgo era que «la autoridad de un autor institucional es aproximadamente igual a la de una decisión de una División de la Sala Interior del Tribunal de Sesiones». ^{[ 65 ]}

John Erskine de Carnock , un autor de obras institucionales, describió la costumbre jurídica como «aquello que, sin ninguna disposición expresa del poder supremo, deriva su fuerza de su consentimiento tácito; consentimiento que se presume del uso inveterado o inmemorial de la comunidad». ^{[ 66 ]} La costumbre jurídica en Escocia hoy en día desempeña en gran medida un papel histórico, ya que ha sido gradualmente erosionada por la legislación y el desarrollo de la autoridad de los autores de obras institucionales en el siglo XIX. ^{[ 67 ]} Algunos ejemplos persisten en Escocia, como la influencia del derecho udal en Orkney y Shetland . ^{[ 68 ]} Sin embargo, su importancia es principalmente histórica, ya que la última sentencia judicial que citó el derecho consuetudinario se dictó en 1890. ^{[ 69 ]}

Ruth Charteris, Abogada General desde 2026

BJ Gill, Procurador General de Escocia desde 2026.

Neil Gray, miembro del Parlamento escocés, Secretario del Gabinete de Justicia desde 2026.

El Gobierno escocés , liderado por el primer ministro , es responsable de formular políticas e implementar las leyes aprobadas por el Parlamento escocés . ^{[ 70 ]} El Parlamento escocés nombra a uno de sus miembros para que sea designado primer ministro por el Rey . ^{[ 71 ]} El primer ministro cuenta con la asistencia de varios secretarios de gabinete con carteras y competencias individuales, quienes son designados por el primer ministro con la aprobación del Parlamento. De manera similar, se nombran ministros para asistir a los secretarios de gabinete en su labor. Los funcionarios jurídicos escoceses (el Lord Advocate ^{[ 72 ]} y el Solicitor General ) ^{[ 71 ]} pueden ser designados fuera del Parlamento, pero están sujetos a su aprobación. El primer ministro, los secretarios de gabinete, los ministros y los funcionarios jurídicos escoceses son los miembros del Gobierno escocés. Se les conoce colectivamente como los «Ministros escoceses».

El Gobierno escocés tiene la responsabilidad ejecutiva del sistema jurídico escocés, cuyas funciones ejerce el Secretario del Gabinete de Justicia . El Secretario de Justicia tiene la responsabilidad política de la policía y las fuerzas del orden , los tribunales de Escocia , el Servicio Penitenciario Escocés , los servicios de bomberos , las emergencias civiles y la justicia civil .

Muchas áreas del derecho escocés son reguladas por el Parlamento escocés, en asuntos transferidos del Parlamento del Reino Unido . Entre las áreas del derecho escocés sobre las que el Parlamento escocés tiene competencia se incluyen la sanidad, la educación, la justicia penal, el gobierno local, el medio ambiente y la justicia civil, entre otras. ^{[ 8 ]} Sin embargo, ciertos poderes están reservados a Westminster, como la defensa , las relaciones internacionales , la política fiscal y económica , la legislación sobre drogas y la radiodifusión . El Parlamento escocés también ha recibido poderes limitados para recaudar impuestos. Si bien técnicamente el Parlamento del Reino Unido conserva la plena potestad de legislar para Escocia, en virtud del Convenio de Sewel no legislará sobre asuntos transferidos sin el acuerdo del Parlamento escocés. ^{[ 44 ]}

Escocia cuenta con varias clases de jueces que ejercen en los distintos tribunales escoceses, encabezados por el Lord Presidente del Tribunal de Sesiones, quien es el jefe del poder judicial escocés en virtud del artículo 2 de la Ley de Poder Judicial y Tribunales (Escocia) de 2008. [ ^{73 ] : Artículo 2} El segundo juez de mayor rango es el Lord Justice Clerk , ^{[ 73 ] : Artículo 5} y, junto con los senadores, constituyen el Colegio de Justicia . A los senadores se les denomina Lores del Consejo y de Sesiones cuando sesionan en casos civiles, y Lores Comisionados de Justicia cuando sesionan en casos penales. ^{[ 84 ]}

Los juzgados del sheriff están presididos por los sheriffs principales , los sheriffs y los sheriffs sumarios. Presidirán tanto casos civiles como penales. ^{[ 85 ] [ 86 ] [ 87 ]}

Los jueces de menor rango son los jueces de paz que presiden asuntos penales menores en los juzgados de paz. ^{[ 88 ]}

La profesión jurídica escocesa tiene dos ramas principales: abogados y procuradores . ^{[ 89 ]}

Los abogados litigantes, equivalentes a los abogados británicos , pertenecen al Colegio de Abogados, que distingue entre abogados jóvenes y abogados mayores, estos últimos denominados Consejeros del Rey o de la Reina . Los abogados litigantes se especializan en presentar casos ante los tribunales escoceses , con derechos de audiencia prácticamente exclusivos, y en emitir dictámenes jurídicos. Suelen recibir instrucciones indirectamente de sus clientes a través de sus procuradores, aunque en muchos casos pueden recibirlas directamente de miembros de determinadas asociaciones profesionales.

Los abogados litigantes son miembros del Colegio de Abogados de Escocia y tratan directamente con sus clientes en todo tipo de asuntos legales. En la mayoría de los casos, presentan el caso de su cliente ante el tribunal, y si bien tradicionalmente no tenían derecho a comparecer ante los tribunales superiores, desde 1992 pueden solicitar derechos ampliados, pasando a ser conocidos como abogados litigantes . Los notarios públicos , a diferencia de sus homólogos continentales , no pertenecen a una profesión independiente; deben ser abogados litigantes, y la mayoría de los abogados litigantes también son notarios.

La Sociedad Escocesa de Abogados (SLAS) es un organismo nacional voluntario que representa a los abogados en Escocia y opera de forma independiente bajo una carta real . SLAS se centra exclusivamente en la representación, evitando conflictos de intereses relacionados con la regulación. SLAS aborda cuestiones que afectan a los abogados, aboga por la independencia de la profesión y responde a reformas como el Proyecto de Ley de Regulación de los Servicios Jurídicos (Escocia) de 2023. A partir de 2023,El presidente de la Sociedad Escocesa de Agentes Legales es el Sr. Darren Murdoch, ^{[ 90 ]} un abogado que trabaja en el bufete de abogados Waddell and Mackinosh en Troon, Ayrshire. ^{[ 91 ]}