Derecho de preferencia

El fundamento jurídico de los derechos de suscripción preferente varía según la jurisdicción, pero generalmente garantiza que los accionistas puedan mantener una participación proporcional en el capital autorizado de la empresa .

• Unión Europea y Alemania: Conforme al artículo 186(1) de la Ley alemana de Sociedades Anónimas (AktG), los accionistas tienen derecho a una parte de las nuevas acciones que corresponda a su participación actual en el capital social. ^{[ 3 ]} Este derecho se extiende a instrumentos híbridos como bonos convertibles , opciones y certificados de participación en beneficios, según el artículo 221(4) de la AktG. ^{[ 4 ]}
• Reino Unido: Los derechos de preferencia legal se rigen por la Sección 561 de la Ley de Sociedades de 2006 , que exige que cualquier "valor de renta variable" se ofrezca primero a los accionistas existentes en los mismos términos o en términos más favorables. ^{[ 5 ]}
• Estados Unidos: A diferencia de la UE, en EE. UU. los derechos de preferencia no suelen ser una norma legal para las empresas públicas, sino que se establecen mediante los estatutos o reglamentos de la compañía . Cuando existen, funcionan como una protección contractual contra la dilución. ^{[ 6 ]}

Cuando una empresa (AG, SE o PLC) emite acciones nuevas ("jóvenes"), debe definir las condiciones de suscripción . Estas condiciones incluyen la proporción de suscripción , el precio de suscripción, el derecho a dividendo y el período de suscripción (que debe ser de al menos 14 días en la UE/Reino Unido). ^{[ 7 ]} El precio de suscripción suele fijarse por debajo del precio de mercado actual de las acciones "antiguas" para mitigar el riesgo de emisión y fomentar la participación. ^{[ 8 ]}

Hasta que las acciones jóvenes alcancen la paridad de dividendos con las acciones antiguas, pueden cotizar a precios diferentes en la bolsa de valores . El derecho a dividendo para las acciones jóvenes a menudo comienza solo con el inicio del nuevo año fiscal . ^{[ 9 ]} El valor del derecho de suscripción se determina matemáticamente por la interacción del precio actual de la acción, el precio de suscripción y la diferencia de dividendos. ^{[ 10 ]}

Las razones para otorgar derechos de preferencia son multifacéticas. En muchas jurisdicciones europeas, como Alemania, la concesión de estos derechos es obligatoria para aumentos de capital superiores al 10%, salvo circunstancias extraordinarias. ^{[ 3 ]} El objetivo principal es proteger a los accionistas existentes del efecto de dilución , que reduce su participación efectiva en la empresa. ^{[ 8 ]} Esta protección se aplica tanto a la influencia ejercida a través de los derechos de voto asociados a las acciones ordinarias como a la participación relativa en los dividendos tanto de las acciones ordinarias como de las preferentes . ^{[ 11 ]}

En la Unión Europea y el Reino Unido, el procedimiento para una ampliación de capital con derechos de suscripción preferente sigue plazos legales estrictos. Se deben ofrecer las nuevas acciones a los accionistas durante un período mínimo de 14 días. ^{[ 7 ]} Si no hay días festivos bursátiles durante este período, generalmente equivale a diez días hábiles. La oferta debe especificar el precio exacto de suscripción o la fórmula utilizada para determinarlo; en este último caso, el precio final debe anunciarse al menos tres días antes de que finalice el período de la oferta.

La valoración de estos derechos se determina comparando el capital social antes y después del aumento. ^{[ 12 ]}

• Índice de suscripción (${\displaystyle a}$):

${\displaystyle a={\frac {\text{Capital social antiguo}}{\text{Aumento de capital}}}}$

• Valor teórico del derecho (${\displaystyle BR}$):

${\displaystyle BR={\frac {K_{a}-K_{n}}{{\frac {a}{n}}+1}}}$

El valor teórico del derecho de suscripción se deriva del precio de mercado de las acciones antiguas (${\displaystyle K_{a}}$) y el precio de suscripción de las nuevas acciones (${\displaystyle K_{n}}$). ^{[ 10 ]}

El concepto de derecho de preferencia ha evolucionado desde las reclamaciones de tierras del siglo XVIII hasta convertirse en un principio fundamental del gobierno corporativo moderno.

En los Estados Unidos del siglo XVIII, el derecho de preferencia (a menudo asociado con los "derechos de ocupación") se refería específicamente al derecho a comprar títulos de propiedad antes de que se ofrecieran al público en general. ^{[ 13 ]} Un ejemplo principal es la Compra de Phelps y Gorham , donde un consorcio pagó a Massachusetts $1,000,000 por los derechos de preferencia sobre tierras en el oeste de Nueva York. ^{[ 14 ]}

Durante el siglo XIX, los derechos de preferencia se incorporaron al derecho corporativo para proteger a los accionistas de la "opresión" por parte de los directores.

• Estados Unidos: El caso histórico Gray v. Portland Bank (1807) estableció el principio de derecho consuetudinario de que una corporación no puede emitir nuevas acciones sin antes ofrecérselas a los miembros existentes. ^{[ 15 ]}
• Reino Unido: La codificación culminó en la Ley de Sociedades de 1980 y posteriormente en la Ley de Sociedades de 2006. ^{[ 16 ]}
• Europa: La adopción de derechos de preferencia legales se consolidó con la Segunda Directiva del Consejo 77/91/CEE en la Unión Europea. ^{[ 7 ]}