Garantizar

En el derecho inglés , una garantía es un contrato mediante el cual una persona (el garante) se compromete a pagar una deuda o a efectuar el cumplimiento de una obligación por parte de un tercero que es el principal responsable de dicho pago o cumplimiento. La responsabilidad del garante por esta deuda es equivalente a la obligación del tercero. ^{[ 4 ]} Es un contrato colateral, que no extingue la obligación original de pago o cumplimiento y es secundario a la obligación principal. ^{[ 5 ]} Queda sin efecto si la obligación original no se cumple. En Inglaterra existen dos formas de garantía:

1. garantías que crean un pago condicional, en el que si el principal incumple, el garante pagará. Bajo esta forma, la garantía no es exigible hasta que se produzca el incumplimiento. ^{[ 6 ]}
2. una obligación de "garantía", donde la obligación del garante es asegurar que el principal cumpla con la obligación. El incumplimiento del principal por parte de este constituirá automáticamente un incumplimiento de la obligación contractual por parte del garante, lo cual puede dar lugar a una demanda por parte del acreedor. ^{[ 7 ]}

Las responsabilidades de un garante en derecho dependen de las del deudor principal , y cuando cesan las obligaciones del principal, también cesan las del garante, ^{[ 8 ]} excepto en ciertos casos en que la liberación del deudor principal se produce por ministerio de la ley. ^{[ 9 ]} La naturaleza coextensiva y secundaria de la responsabilidad del garante, junto con el hecho de que la garantía es un contrato para responder por incumplimiento, deuda o error, diferencia crucialmente la garantía de una indemnización. ^{[ 10 ]} Si, por ejemplo, una persona supone erróneamente que alguien es responsable ante ella, y se otorga una garantía sobre esa base errónea, la garantía es inválida en virtud del derecho contractual, porque su fundamento (que otro era responsable) falló. ^{[ 11 ]}

No se requiere ninguna fraseología especial para formar una garantía. Lo que distingue una garantía de un seguro no es ninguna diferencia entre las palabras "seguro" y "garantía", sino el contenido del contrato celebrado por las partes. ^{[ 1 ] [ 12 ]}

Los requisitos legales de una garantía en Inglaterra están prescritos en primer lugar por el estatuto de fraudes , que dispone en la sección 4 que "no se podrá interponer ninguna acción por la cual se impute al demandado ninguna promesa especial de responder por la deuda, el incumplimiento o los errores de otra persona, a menos que el acuerdo sobre el cual se vaya a interponer dicha acción, o algún memorándum o nota del mismo, esté por escrito y firmado por la parte a la que se le imputará, o por alguna otra persona legalmente autorizada por él". ^{[ 13 ]} Esto significa, en efecto, que una garantía no es inválida, sino que simplemente no es ejecutable a través de un derecho personal . El requisito de una firma por escrito fue aclarado en Elpis Maritime Co v. Marti Chartering Co Inc (la "Maria D") [1992] 1 AC 21 ^{[ 14 ]} y J Pereia Fernandes SA v. Mehta [2006] EWHC 813 (Ch). En el primer caso, un acuerdo había sido firmado por una parte que pretendía haber firmado únicamente como agente, pero este hecho se consideró insignificante. En el segundo caso, se sostuvo que un contrato era ejecutable mediante un acuerdo escrito firmado por el garante o su agente O; si la garantía era verbal, una nota o memorándum separado del acuerdo podía hacer que la garantía fuera igualmente ejecutable. En el primer caso, el tribunal sostuvo que era suficiente que estuviera escrito o impreso por el garante; una inicial en un correo electrónico era suficiente, pero un nombre de encabezado estándar en un correo electrónico no lo era. El tribunal creyó que la acción menor era suficiente para activar la Ley, ya que se había sostenido durante mucho tiempo que una sola huella dactilar, o "X", era suficiente. La Ley de Comunicaciones Electrónicas de 2000 creó la facultad de emitir instrumentos legales para modificar la legislación a fin de que fuera congruente con el uso moderno de las comunicaciones electrónicas. Esto es congruente con el Artículo 9 de la Directiva de la UE sobre Comercio Electrónico de 2000 , que permitía específicamente excepciones al requisito de "por escrito" de una garantía. Incluso se ha sostenido que hacer clic en un botón para confirmar los datos personales cumple suficientemente con el requisito del Estatuto de Fraudes. ^{[ 15 ]}

El segundo requisito es la Ley de Lord Tenterden ( 9 Geo. 4. c. 14), ^{[ 16 ]} que dispone que "no se podrá interponer ninguna acción para imputar a ninguna persona, por razón de cualquier declaración o garantía hecha o dada con respecto al carácter, la conducta, el crédito, la capacidad, el comercio o las transacciones de cualquier otra persona, con la intención o el propósito de que dicha otra persona pueda obtener crédito, dinero o bienes, a menos que dicha declaración o garantía se haga por escrito y esté firmada por la parte a la que se imputa". ^{[ 17 ]} La ​​Ley de Lord Tenterden, que se aplica a las sociedades anónimas y a las personas físicas, ^{[ 18 ]} se hizo necesaria debido a una evasión del estatuto de fraudes, que considera la garantía de una deuda, incumplimiento o error, cuando no se realiza por escrito, como una declaración fraudulenta, dando lugar a daños y perjuicios por un agravio . ^{[ 13 ] [ 19 ] [ 20 ]}

En Estados Unidos, pero aparentemente no en otros lugares, existe una distinción entre fiador y garante . El fiador suele estar vinculado con el deudor principal, al mismo tiempo y por la misma contraprestación , mientras que el contrato del garante constituye un compromiso independiente y este no es responsable hasta que se hayan realizado las diligencias necesarias para obligar al deudor principal a subsanar cualquier incumplimiento. No existe relación contractual directa entre el fiador y el deudor principal. En cambio, el fiador contrata con el acreedor y no es solidariamente responsable ante él. ^{[ 1 ] [ 28 ]}

En India, una garantía puede ser oral o escrita, ^{[ 29 ]} mientras que en Australia , Jamaica y Sri Lanka debe ser por escrito.

El Estatuto Irlandés de Fraudes ^{[ 30 ]} contiene disposiciones idénticas a las que se encuentran en el Estatuto Inglés de Fraudes. ^{[ 13 ]}

No siempre es fácil determinar la duración de la responsabilidad derivada de una garantía. A veces, una garantía se limita a una sola transacción y, obviamente, tiene como objetivo proteger únicamente contra un incumplimiento específico. Por otro lado, con frecuencia no se agota con una sola transacción basada en la confianza depositada en ella, sino que se extiende a una serie de transacciones y permanece vigente hasta su revocación, ya sea por decisión de las partes o por el fallecimiento del fiador. En ese caso, se denomina garantía continua. ^{[ 51 ]}

No existen reglas de interpretación fijas que determinen si una garantía es continua o no, sino que cada caso debe evaluarse según sus propias circunstancias. Con frecuencia, para lograr una interpretación correcta, es necesario examinar el contexto, que suele revelar cuál era el objeto que las partes contemplaban al otorgar la garantía, así como el alcance y el propósito de la transacción entre ellas. La mayoría de las garantías continuas son garantías comerciales ordinarias para anticipos realizados o bienes suministrados al deudor principal, o bien fianzas para el buen comportamiento de personas en cargos o empleos públicos o privados. En cuanto a esta última clase de garantías continuas, la responsabilidad del fiador, en general, se revoca ante cualquier cambio en la constitución de las personas a quienes se otorga la garantía. ^{[ 57 ]} En Inglaterra, los Comisionados del Tesoro de Su Majestad pueden modificar la naturaleza de cualquier garantía, otorgada por el buen comportamiento por los jefes de departamentos públicos ^{[ 58 ]} o otorgada por empresas para el debido desempeño de las funciones de un cargo o empleo en el servicio público. ^{[ 51 ]}

Para que el fiador pueda ser considerado responsable de su garantía, el deudor principal debe haber incurrido en mora. Sin embargo, cuando esto ocurre, el acreedor, a falta de un acuerdo expreso en contrario, puede demandar al fiador, sin informarle de dicha mora antes de proceder contra el deudor principal o recurrir a las garantías de la deuda recibida de este último. En aquellos países donde el derecho interno se basa en el derecho romano , los fiadores suelen tener el derecho (que, sin embargo, pueden renunciar) de obligar al acreedor a insistir en que los bienes, etc. (si los hubiere) del deudor principal sean primero "discutidos", es decir, tasados ​​y vendidos, y destinados a la liquidación de la deuda garantizada antes de recurrir a los fiadores. ^{[ 59 ]} Este derecho "concuerda con el sentido común de la justicia y la equidad natural de la humanidad". ^{[ 60 ]} En Inglaterra este derecho nunca ha sido plenamente reconocido, ni prevalece en América ni en Escocia. ^{[ 51 ] [ 61 ]}

En Inglaterra, sin embargo, antes de que el acreedor haya exigido el pago al fiador, este último puede, tan pronto como el deudor principal incurra en mora, obligar al acreedor, a cambio de una indemnización por costas y gastos, a demandar al deudor principal si este es solvente y capaz de pagar. ^{[ 62 ]} Y un recurso similar también está disponible para el fiador en América. ^{[ 63 ]} Ni en estos países ni en Escocia uno de varios fiadores, cuando es demandado por el acreedor por la totalidad de la deuda garantizada, puede obligar a este último a dividir su crédito entre los fiadores y reducirlo a la parte y proporción de cada uno. Sin embargo, este beneficium divisionis , como se denomina en el derecho romano, es reconocido por muchos códigos vigentes. ^{[ 64 ] [ 65 ]}

En Inglaterra, la forma habitual de exigir el cumplimiento de una garantía es mediante una acción ante el Tribunal Superior o el Tribunal de Condado . El acreedor también puede obtener una compensación mediante una reconvención o contrademanda en una acción interpuesta contra él por el fiador. Por otro lado, el fiador puede ahora, en cualquier tribunal donde se esté tramitando la acción sobre la garantía, hacer uso de cualquier compensación que exista entre el deudor principal y el acreedor. Además, si uno de varios fiadores de la misma deuda es demandado por el acreedor o su garante, puede, mediante una demanda de terceros, reclamar la contribución de sus cofiadores a la responsabilidad común. En el juicio, siempre debe presentarse prueba independiente de la responsabilidad del fiador en virtud de su garantía. El acreedor no puede basarse en las admisiones realizadas por el deudor principal ni en una sentencia o laudo en su contra. ^{[ 66 ] [ 67 ] [ 68 ]}

Una persona responsable como fiador de otra bajo una garantía posee derechos contra la persona a quien se otorgó la garantía. En cuanto a los derechos del fiador contra el deudor principal, cuando la garantía se otorgó con el consentimiento del deudor pero no de otra manera, ^{[ 69 ]} después de que este haya incurrido en mora, el fiador puede obligarlo a exonerarlo de responsabilidad mediante el pago de la deuda garantizada. ^{[ 70 ]} Si el fiador ha pagado alguna parte de la deuda garantizada, tiene derecho a figurar como acreedor por el monto pagado y a exigir el reembolso. ^{[ 66 ]}

En caso de quiebra del deudor principal, el fiador puede en Inglaterra actuar contra el patrimonio del deudor quebrado, no solo respecto de los pagos realizados antes de la quiebra del deudor principal, sino también, al parecer, respecto de la obligación contingente de pago en virtud de la garantía. ^{[ 71 ]} Si el acreedor ya ha actuado, el fiador que ha pagado la deuda garantizada tiene derecho a todos los dividendos recibidos por el acreedor del deudor quebrado respecto de la deuda garantizada, y a ocupar el lugar del acreedor en cuanto a los dividendos futuros . ^{[ 72 ]} Los derechos del fiador contra el acreedor son ejercibles en Inglaterra incluso por quien en primera instancia fue deudor principal, pero que posteriormente se ha convertido en fiador, mediante acuerdo con su acreedor. ^{[ 66 ] [ 73 ]}

El derecho principal del fiador frente al acreedor le otorga, tras el pago de la deuda garantizada, el beneficio de todas las garantías que el acreedor poseía contra el deudor principal. Si el acreedor ha perdido estas garantías por mora o negligencia , o las ha vuelto inaccesibles por cualquier otro motivo, el fiador queda liberado parcialmente . Este derecho, que no se suspende hasta que se le exige el pago al fiador, se extiende a todas las garantías, estén o no satisfechas. ^{[ 74 ]} "[T]oda persona que, siendo fiador de la deuda u obligación de otra, o siendo responsable con otra por cualquier deuda u obligación, pague dicha deuda o cumpla dicha obligación, tendrá derecho a que se le asigne, o a un fideicomisario en su nombre, toda sentencia, garantía u otra fianza que el acreedor posea respecto de dicha deuda u obligación, ya sea que dicha sentencia, garantía u otra fianza se considere o no, en derecho, satisfecha por el pago de la deuda o el cumplimiento de la obligación, y dicha persona tendrá derecho a ocupar el lugar del acreedor, y a utilizar todos los recursos, y, si fuera necesario, y con la debida indemnización, a usar el nombre del acreedor, en cualquier acción u otro procedimiento legal o equitativo , para obtener del deudor principal, o de cualquier cofiador, cocontratante o codeudor, según sea el caso, una indemnización por los anticipos realizados y la pérdida sufrida por la persona que haya pagado dicha deuda o cumplido dicha obligación; y dicho pago o cumplimiento La garantía así hecha por dicho fiador no podrá alegarse como impedimento para ninguna acción u otro procedimiento iniciado por él, siempre que ningún cofiador, cocontratista o codeudor tenga derecho a recuperar de ningún otro cofiador, cocontratista o codeudor, por los medios antes mencionados, más de la justa proporción a la que, entre esas partes mismas, dicha última persona sea justamente responsable". ^{[ 75 ]} El derecho del fiador a subrogarse , una vez pagado por él la deuda garantizada, a todos los derechos del acreedor contra el deudor principal se reconoce en América ^{[ 76 ]} y en muchos otros países. ^{[ 66 ] [ 77 ]}

Un fiador tiene derecho a la contribución de un cofiador respecto de su responsabilidad común. Este derecho particular no es resultado de ningún contrato, sino que se deriva de la equidad , sobre la base de la igualdad de carga y beneficio, y existe tanto si los fiadores están obligados conjunta o solidariamente, como si se trata del mismo instrumento o de instrumentos diferentes. Sin embargo, no existe derecho de contribución cuando cada fiador está obligado individualmente solo por una parte determinada de la deuda garantizada; ni en el caso de un fiador para otro fiador; ^{[ 78 ]} ni cuando una persona se convierte en fiador conjuntamente con otra y a petición de esta última. La contribución puede exigirse, ya sea antes del pago o tan pronto como el fiador haya pagado más de su parte de la deuda común; ^{[ 79 ]} y el monto recuperable ahora siempre está regulado por el número de fiadores solventes, aunque antiguamente esta regla solo prevalecía en la equidad. En caso de quiebra de un fiador, un cofiador puede reclamar contra su patrimonio cualquier exceso sobre la parte contributiva de este último. El derecho de contribución no es el único derecho que poseen los cofiadores entre sí, sino que también tienen derecho al beneficio de todas las garantías que cualquiera de ellos haya tomado como indemnización contra la responsabilidad contraída por el deudor principal. ^{[ 66 ]}

El derecho romano no reconocía el derecho de contribución entre fiadores. Sin embargo, está sancionado por muchos códigos vigentes. ^{[ 66 ] [ 80 ]}

El motivo más frecuente de liberación de un fiador suele derivarse de la conducta del acreedor. El principio rector es que si el acreedor viola algún derecho que el fiador poseía al constituir la fianza, aunque el daño sea mínimo , la garantía no puede ejecutarse. La liberación del fiador puede producirse (1) mediante una modificación de los términos del contrato entre el acreedor y el deudor principal, o entre el acreedor y el fiador; ^{[ 81 ]} (2) mediante la obtención por parte del acreedor de una nueva garantía del deudor principal en sustitución de la original; (3) mediante la liberación del deudor principal de su responsabilidad por parte del acreedor; (4) mediante la obligación del acreedor de conceder un plazo al deudor principal para el pago de la deuda garantizada; o (5) por la pérdida de las garantías recibidas por el acreedor respecto de la deuda garantizada. Los cuatro primeros actos se denominan colectivamente novación . En general, aquello que extingue la obligación principal determina necesariamente la del fiador, no solo en Inglaterra sino también en otros lugares. ^{[ 82 ]} Según la mayoría de los códigos civiles, el fiador queda liberado por la conducta del acreedor incompatible con los derechos del fiador, ^{[ 83 ]} aunque la norma vigente en Inglaterra, Escocia, Estados Unidos e India que libera al fiador de responsabilidad cuando el acreedor extiende sin el consentimiento del fiador el plazo para el cumplimiento de la obligación principal, si bien es reconocida por dos códigos civiles vigentes, ^{[ 84 ]} es rechazada por la mayoría de ellos. ^{[ 85 ]} La revocación del contrato de fianza por acto de las partes, o en ciertos casos por la muerte del fiador, también puede liberar al fiador. ^{[ 86 ]}

La muerte de un fiador no determina per se la garantía, pero, salvo que por su naturaleza la garantía sea irrevocable por el propio fiador, puede ser revocada mediante notificación expresa después de su muerte, o cuando el acreedor recibe notificación presunta de la muerte; excepto cuando, según el testamento del testador , el albacea tiene la opción de continuar la garantía, en cuyo caso el albacea debe retirar específicamente la garantía para extinguirla. Si uno de varios fiadores solidarios fallece, la responsabilidad futura de los sobrevivientes continúa, al menos hasta que haya sido extinguida mediante notificación expresa. En tal caso, sin embargo, el patrimonio del fiador fallecido quedaría exento de responsabilidad. ^{[ 86 ]} El plazo de prescripción puede impedir el derecho de acción sobre garantías sujetas a variación por ley en cualquier estado de EE. UU . donde se pretenda hacer valer la garantía.

En Manches LLP v Carl Freer (2006) EWHC 991, un director de empresa garantizó el pago de los honorarios de los abogados de sus empresas en caso de que estas no los pagaran. El Tribunal Superior dictaminó que había firmado la garantía en nombre de sus empresas y no a título personal, por lo que no era personalmente responsable de las deudas impagadas. ^{[ 87 ]} Esta resolución contrasta con la resolución basada en hechos diferentes en Young v Schuler (1883) 11 QBD 651, donde «la cuestión era si Schuler había firmado un acuerdo simplemente en virtud de un poder notarial en nombre de una de las partes nombradas o, además, en su propio nombre como garante». ^{[ 88 ]}