Liquidación

La liquidación o disolución es el proceso legal mediante el cual una empresa llega a su fin y sus activos y bienes se distribuyen entre los acreedores. Cuando una empresa ha sido liquidada, a veces se dice que está disuelta o disuelta , aunque técnicamente la disolución se refiere únicamente a la etapa final de la liquidación.

La liquidación puede ser obligatoria, ordenada por un tribunal (a veces denominada liquidación por acreedores o, en Australia, orden de disolución ), o voluntaria, iniciada por los miembros de la empresa ( liquidación por socios o accionistas ), aunque algunas liquidaciones voluntarias están controladas por los acreedores.

El término «liquidación» también se utiliza informalmente para referirse a la venta de algunos activos de una empresa. Por ejemplo, una cadena minorista que desee cerrar algunas tiendas puede venderlas con descuento a una empresa especializada en liquidación inmobiliaria, en lugar de gestionar la venta por sí misma. Asimismo, una empresa puede vender activos de forma ordenada, fuera de un procedimiento de insolvencia formal, por ejemplo, para evitar que su cartera se vea afectada por una liquidación forzosa.

En derecho aduanero , el término liquidación tiene un significado distinto: el cálculo o determinación final de los derechos o reembolsos que se generan en una declaración de importación. ^{[ 1 ]}

Las partes que tienen derecho legal a solicitar la liquidación forzosa de una empresa varían según la jurisdicción , pero, en general, una solicitud de liquidación forzosa de una empresa puede presentarse ante el tribunal mediante:

• La propia empresa
• Cualquier acreedor que establezca un caso prima facie
• Contribuyentes: aquellos que pueden estar obligados a contribuir a los activos de la empresa en caso de liquidación ^{[ 2 ] [ 3 ]}
• Un ministro del gobierno , generalmente el responsable de competencia y negocios.
• Un receptor oficial

La liquidación voluntaria se produce cuando los miembros de una empresa deciden liquidar voluntariamente sus asuntos y disolverse. La liquidación voluntaria comienza cuando la empresa aprueba la resolución, y generalmente la empresa cesará sus actividades comerciales en ese momento (si no lo ha hecho ya). ^{[ 16 ]}

Una liquidación voluntaria de acreedores (CVL) es un proceso diseñado para permitir que una empresa insolvente cierre voluntariamente. La decisión de liquidar se toma mediante una resolución del consejo de administración, pero es iniciada por el/los director/es. El 75 % de los accionistas de la empresa deben estar de acuerdo con la liquidación para que el procedimiento de liquidación avance. ^{[ 17 ]} Si los pasivos de una sociedad limitada superan sus activos, o si la empresa no puede pagar sus facturas a su vencimiento, se declara insolvente.

Si la empresa es solvente y los socios han realizado una declaración jurada de solvencia, la liquidación se llevará a cabo como una liquidación voluntaria de socios (LVS). En ese caso, la junta general designará al liquidador o liquidadores. ^{[ 18 ]} De lo contrario, la liquidación se llevará a cabo como una liquidación voluntaria de acreedores y se convocará una junta de acreedores, en la que los administradores deberán informar sobre los asuntos de la empresa. Cuando una liquidación voluntaria se lleva a cabo como una liquidación voluntaria de acreedores, se puede designar un comité de liquidación.

Cuando se ha iniciado un proceso de liquidación voluntaria de una empresa, aún es posible dictar una orden de liquidación forzosa, pero el socio solicitante tendría que demostrar ante el tribunal que una liquidación voluntaria perjudicaría a los socios.

El liquidador normalmente tiene el deber de determinar si alguna mala conducta de quienes controlaban la empresa ha perjudicado al conjunto de los acreedores. En algunos ordenamientos jurídicos, el liquidador puede interponer una demanda contra los directores negligentes o los directores de facto; según la legislación de Inglaterra y Gales , por ejemplo, se puede ordenar a un director que contribuya al patrimonio de la empresa por operaciones fraudulentas o ilícitas . ^{[ 19 ] [ 20 ]}

El liquidador también puede determinar si algún pago realizado o transacción efectuada por la empresa puede anularse como una transacción a un valor inferior al real o una preferencia injusta . ^{[ 21 ] [ 22 ]}

El objetivo principal de una liquidación cuando una empresa es insolvente es reunir sus activos, determinar las reclamaciones pendientes contra la empresa y satisfacer esas reclamaciones de la manera y en el orden prescritos por la ley.

El liquidador debe determinar la titularidad de la empresa sobre los bienes en su posesión. Los bienes que estén en posesión de la empresa, pero que hayan sido suministrados bajo una cláusula válida de reserva de dominio, generalmente deberán ser devueltos al proveedor. Los bienes que la empresa mantenga en fideicomiso para terceros no formarán parte de los activos de la empresa disponibles para pagar a los acreedores. ^{[ 23 ]}

Antes de que se satisfagan las reclamaciones, los acreedores garantizados tienen derecho a ejecutarlas contra los activos de la empresa, siempre que estén sujetos a una garantía real válida . En la mayoría de los ordenamientos jurídicos, solo la garantía real tiene prioridad sobre todas las demás reclamaciones; la garantía mediante gravamen flotante puede posponerse a los acreedores preferentes.

Los reclamantes con reclamaciones no monetarias contra la empresa pueden hacer valer sus derechos frente a ella. Por ejemplo, una parte que tenía un contrato válido para la compra de un terreno con la empresa puede obtener una orden de cumplimiento específico y obligar al liquidador a transferirle la titularidad del terreno, previo pago del precio de compra. ^{[ 24 ]}

Después de la eliminación de todos los activos que estén sujetos a acuerdos de reserva de dominio, garantías fijas o que estén sujetos a reclamaciones de propiedad de terceros, el liquidador pagará las reclamaciones contra los activos de la empresa. Generalmente, la prioridad de las reclamaciones sobre los activos de la empresa se determina en el siguiente orden: ^{[ 25 ]}

1. los costos y gastos de la liquidación;
2. acreedores que poseen una garantía real sobre los activos de la empresa;
3. acreedores preferenciales, que en muchos sistemas incluyen ciertos derechos de los empleados;
4. acreedores que poseen una garantía flotante;
5. acreedores no garantizados;
6. accionistas, que reciben cualquier excedente como distribución de liquidación .

Los bienes no reclamados generalmente pasarán a ser propiedad del estado como bienes vacantes .

Una vez liquidados los asuntos de la empresa, el liquidador debe convocar una junta final de socios (si se trata de una liquidación voluntaria por parte de los socios), de acreedores (si se trata de una liquidación forzosa) o de ambos (si se trata de una liquidación voluntaria por parte de los acreedores). Posteriormente, el liquidador suele estar obligado a enviar las cuentas finales al Registro Mercantil y a notificar al tribunal. Finalmente, la empresa queda disuelta.

Sin embargo, en las jurisdicciones comunes, el tribunal tiene discreción durante un período de tiempo después de la disolución para declararla nula y permitir la finalización de cualquier asunto pendiente. ^{[ 26 ]}

En algunas jurisdicciones, la empresa puede optar por simplemente ser eliminada del registro mercantil como una alternativa más económica a una liquidación y disolución formal. En tales casos, se presenta una solicitud al registrador de empresas, quien puede eliminar a la empresa si existen motivos razonables para creer que no está realizando actividades comerciales o ha sido liquidada y, tras la investigación, no se demuestra ningún motivo por el cual no deba ser eliminada. ^{[ 27 ] [ 28 ]}

Sin embargo, en tales casos la empresa podrá ser reincorporada al registro si resulta justo y equitativo hacerlo (por ejemplo, si se han perjudicado los derechos de algún acreedor o socio). ^{[ 29 ]}

En caso de que la empresa no presente la declaración anual o las cuentas anuales, y el expediente de la empresa permanezca inactivo, en su debido momento, el registrador eliminará a la empresa del registro.

Según las leyes de insolvencia corporativa de varias jurisdicciones de derecho anglosajón, cuando una empresa ha incurrido en mala conducta o cuando se considera que sus activos están en peligro, a veces es posible someterla a liquidación provisional , designando a un liquidador de forma interina para salvaguardar la situación de la empresa en espera de la audiencia de la solicitud de liquidación definitiva. ^{[ 30 ]} El deber del liquidador provisional es salvaguardar los activos de la empresa y mantener el statu quo en espera de la audiencia de la solicitud; el liquidador provisional no evalúa las reclamaciones contra la empresa ni intenta distribuir sus activos entre los acreedores. ^{[ 31 ]}

En el Reino Unido, los directores de una empresa insolvente a veces la liquidan y continúan el negocio a través de una nueva empresa, conocida como empresa fénix , que opera bajo un nombre diferente con los mismos clientes y proveedores. Esto no es ilegal en sí mismo, pero según el artículo 216 de la Ley de Insolvencia de 1986 (y la legislación equivalente en otras regiones del Reino Unido) es un delito operar bajo un nombre que sea igual o sustancialmente igual al de la empresa liquidada sin la aprobación del tribunal. ^{[ 32 ]} Las personas que participan en la gestión de la empresa fénix también pueden ser consideradas personalmente responsables de las deudas de la empresa según el artículo 217 de la Ley de Insolvencia, a menos que se haya otorgado la aprobación del tribunal. ^{[ 33 ]}

El procedimiento descrito anteriormente se ajusta en gran medida a la legislación del Reino Unido . Otras jurisdicciones prevén la liquidación en términos muy similares, realizando los activos de la empresa y destinando los ingresos a sus acreedores, distribuyéndose cualquier excedente entre sus miembros. ^{[ 34 ]}

• Quiebra
• Capítulo 7, Título 11, Código de los Estados Unidos ^{[ 41 ]}
• Financiamiento para deudores en posesión
• liquidación de patrimonios
• Dividendo de liquidación
• Administración del preenvasado