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Articulo de referencia

Contrato modelo

Un contrato estándar (a veces denominado contrato de adhesión, contrato leonino , [https://www.bailii.org/ew/cases/EWHC/Comm/2016/405.html Republic of Djibouti & Ors v Boreh & O...

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Un contrato estándar (a veces denominado contrato de adhesión, contrato leonino , contrato de " lo tomas o lo dejas" o contrato tipo ) es un contrato entre dos partes, donde los términos y condiciones del contrato son establecidos por una de las partes, y la otra parte tiene poca o ninguna capacidad para negociar términos más favorables y, por lo tanto, se encuentra en una posición de "lo tomas o lo dejas".

Si bien este tipo de contratos no son ilegales en sí mismos , existe la posibilidad de que sean abusivos . Además, en caso de ambigüedad, esta se resolverá contra proferentem , es decir, en contra de la parte que redactó el contrato.

Cuestiones teóricas

Existe un amplio debate a nivel teórico sobre si los tribunales deberían, y en qué medida, hacer cumplir los contratos tipo.

Por un lado, es innegable que cumplen una función importante al promover la eficiencia económica. Los contratos estándar reducen sustancialmente los costos de transacción al evitar que compradores y vendedores de bienes y servicios tengan que negociar los detalles de un contrato de compraventa cada vez que se vende el producto.

Por otro lado, existe la posibilidad de que los firmantes de estos contratos acepten términos ineficientes, e incluso injustos. Dichos términos podrían considerarse injustos si permiten al vendedor eludir toda responsabilidad, modificar unilateralmente los términos o rescindir el contrato. [ 3 ] Estos términos suelen presentarse en forma de, entre otros, cláusulas de elección de foro y cláusulas de arbitraje obligatorio, que pueden limitar o impedir el acceso de una parte a los tribunales; y también cláusulas de indemnización por daños y perjuicios, que establecen un límite a la cantidad que se puede recuperar o exigen que una parte pague una cantidad específica. Podrían ser ineficientes si trasladan el riesgo de un resultado negativo, como un defecto de fabricación, al comprador, quien no se encuentra en la mejor posición para tomar precauciones.

Hay varias razones por las que tales términos podrían ser aceptados: [ 4 ] [ 5 ]

Los contratos estándar rara vez se leen
Las cláusulas estándar extensas suelen estar impresas en letra pequeña y redactadas en un lenguaje jurídico complejo que a menudo resulta irrelevante. Por consiguiente, la probabilidad de que un comprador encuentre información útil al leer dichas cláusulas es baja. Incluso si se descubre dicha información, el consumidor no está en posición de negociar, ya que el contrato se presenta sin posibilidad de negociación. Sumado al tiempo que suele requerir la lectura de las cláusulas, el beneficio esperado de leer el contrato es bajo y pocas personas se atreverían a leerlo. [ 6 ]
El acceso a los términos completos puede resultar difícil o imposible antes de su aceptación.
A menudo, el documento que se firma no es el contrato completo; se le informa al comprador que el resto de los términos se encuentran en otro lugar. Esto reduce la probabilidad de que se lean los términos y, en algunos casos, como en los acuerdos de licencia de software , solo se pueden leer después de haber sido aceptados tácitamente al comprar el producto y abrir la caja. [ 7 ] Estos contratos generalmente no son ejecutables, ya que el derecho común exige que todos los términos de un contrato se divulguen antes de su firma.
Los términos estándar no son relevantes.
Para los compradores, los términos más importantes suelen ser el precio y la calidad, aspectos que generalmente se entienden antes de la firma del contrato de compraventa. Los términos relativos a eventos con muy baja probabilidad de ocurrencia o que hacen referencia a leyes o normativas específicas no parecen relevantes para el comprador. Esto reduce aún más la probabilidad de que se lean dichos términos y, además, implica que probablemente se ignoren incluso si se leen.
Puede haber presión social para firmar
Los contratos estándar se firman una vez que se han negociado o explicado los detalles principales de la transacción. La presión social para cerrar el trato en ese momento puede provenir de diversas fuentes. El vendedor puede insinuar que el comprador está siendo irrazonable si lee o cuestiona los términos, argumentando que son "solo lo que los abogados nos exigen" o que está perdiendo el tiempo leyéndolos. Si el comprador está al principio de una fila (por ejemplo, en el mostrador de alquiler de coches del aeropuerto), existe una presión adicional para firmar rápidamente. Finalmente, si se ha negociado el precio o detalles específicos, las concesiones del vendedor pueden interpretarse como un favor que obliga socialmente al comprador a cooperar y cerrar la transacción.
Los contratos estándar pueden explotar las relaciones de poder desiguales.
Si el bien que se vende mediante un contrato de adhesión es esencial o de suma importancia para el comprador (como una propiedad en alquiler o un artículo médico necesario), este podría sentirse obligado a aceptar las condiciones. Este problema podría mitigarse si existen varios proveedores que ofrezcan condiciones diferentes (véase más adelante), aunque esto no siempre es posible (por ejemplo, un estudiante de primer año de universidad podría verse obligado a firmar un contrato de alquiler de residencia estudiantil estándar y aceptar sus términos, ya que la universidad no permite que los estudiantes de primer año vivan fuera del campus).

Algunos sostienen que, en un mercado competitivo, los consumidores pueden comparar ofertas para encontrar al proveedor que les ofrezca las condiciones más favorables y, por lo tanto, evitar injusticias. Sin embargo, en el caso de las tarjetas de crédito (y otros oligopolios), por ejemplo, el consumidor, si bien puede comparar ofertas, puede tener acceso únicamente a contratos estándar con términos similares y sin posibilidad de negociación. Además, como se ha señalado, muchas personas no leen ni comprenden los términos, por lo que una empresa podría tener pocos incentivos para ofrecer condiciones favorables, ya que solo obtendría un pequeño volumen de negocio. Aun así, algunos argumentan que basta con que un pequeño porcentaje de compradores lea activamente los contratos estándar para que a las empresas les resulte rentable ofrecer mejores condiciones, si dicho grupo puede influir en un mayor número de personas al afectar la reputación de la empresa.

Otro factor que podría mitigar los efectos de la competencia en el contenido de los contratos de adhesión es que, en la práctica, los contratos tipo suelen ser redactados por abogados encargados de elaborarlos para minimizar la responsabilidad de la empresa, no necesariamente para implementar las decisiones competitivas de los directivos. En ocasiones, los contratos son redactados por un organismo sectorial y distribuidos a las empresas de dicho sector, lo que aumenta la homogeneidad de los contratos y reduce la capacidad de los consumidores para comparar ofertas.

estatus de derecho consuetudinario

Por regla general, el derecho anglosajón trata los contratos tipo como cualquier otro contrato. La firma u otra manifestación objetiva de la intención de obligar legalmente vincula al firmante al contrato, independientemente de que haya leído o comprendido o no sus términos. Sin embargo, la realidad de los contratos tipo implica que muchas jurisdicciones de derecho anglosajón han desarrollado normas especiales al respecto. En general, en caso de ambigüedad, los tribunales interpretarán los contratos tipo contra proferentem (en contra de la parte que redactó el contrato), ya que dicha parte (y solo dicha parte) tenía la facultad de redactarlo para eliminar la ambigüedad.

Estados Unidos

Generalmente

Los contratos tipo son generalmente exigibles en Estados Unidos. El Código Comercial Uniforme, vigente en la mayoría de los estados estadounidenses, contiene disposiciones específicas relativas a los contratos tipo para la compraventa o el arrendamiento de bienes. Además, los contratos tipo estarán sujetos a un escrutinio especial si se determina que son contratos de adhesión.

Contratos de adhesión

El concepto de contrato de adhesión se originó en el derecho civil francés, pero no se incorporó a la jurisprudencia estadounidense hasta que la Harvard Law Review publicó un influyente artículo de Edwin W. Patterson en 1919. [ 8 ] Posteriormente fue adoptado por la mayoría de los tribunales estadounidenses, especialmente después de que la Corte Suprema de California respaldara el análisis de adhesión en 1962. Véase Steven v. Fidelity & Casualty Co. , 58 Cal. 2d 862, 882 n.10 (1962) (que explica la historia del concepto). [ 9 ]

Para que un contrato se considere un contrato de adhesión, debe presentarse en un formulario estándar, sin posibilidad de negociación, y sin otorgar a una de las partes la posibilidad de negociar debido a su posición negociadora desigual. El escrutinio especial al que se someten los contratos de adhesión puede realizarse de diversas maneras:

  • Si la cláusula se encontraba fuera de las expectativas razonables de quien no redactó el contrato, y si las partes contrataron en condiciones de desigualdad, entonces no será exigible. La expectativa razonable se evalúa objetivamente, considerando la relevancia de la cláusula, su propósito y las circunstancias que rodearon la aceptación del contrato.
  • La Sección 211 del Restatement (Second) of Contracts del American Law Institute , que tiene fuerza persuasiva aunque no vinculante en los tribunales, dispone lo siguiente:

    Cuando la otra parte tiene motivos para creer que la parte que manifiesta dicho consentimiento no lo haría si supiera que el documento contiene una cláusula en particular, dicha cláusula no forma parte del acuerdo.

    Se trata de una prueba subjetiva que se centra en la mentalidad del vendedor y que solo ha sido adoptada por unos pocos tribunales estatales.
  • La doctrina de la desproporción contractual es una doctrina que depende de los hechos y que surge de principios de equidad . La desproporción en los contratos estándar suele surgir cuando existe una "ausencia de elección significativa por parte de una de las partes debido a cláusulas contractuales unilaterales, junto con términos tan opresivos que ninguna persona razonable los establecería y ninguna persona justa y honesta los aceptaría". ( Fanning v. Fritz's Pontiac-Cadillac-Buick Inc. [ 10 ] )

Contratos de envoltura retráctil

Los tribunales estadounidenses han abordado el tema de los contratos de embalaje retráctil de dos maneras. Una línea jurisprudencial sigue el precedente de ProCD v. Zeidenberg, que declaró la validez de dichos contratos (por ejemplo, Brower v. Gateway ), y la otra sigue el precedente de Klocek v. Gateway, Inc., que los declaró inválidos. Estas decisiones discrepan en cuanto a la cuestión del consentimiento: la primera sostiene que solo se requiere una manifestación objetiva del mismo, mientras que la segunda exige al menos la posibilidad de un consentimiento subjetivo.

Canadá

En Canadá, las cláusulas de exclusión en un contrato estándar no pueden invocarse cuando el vendedor sabe o tiene motivos para saber que el comprador está equivocado respecto a sus términos ( Tilden Rent-A-Car Co. v. Clendenning ). La Corte Suprema declaró nula por abusividad una cláusula de arbitraje estándar que obligaba a un trabajador independiente a litigar ante la Cámara de Comercio Internacional de los Países Bajos en Uber Technologies Inc v. Heller (2020). [ 11 ] [ 12 ]

Australia

Los contratos tipo generalmente han recibido poco trato especial en el derecho consuetudinario australiano. Un caso de 2003 del Tribunal de Apelación de Nueva Gales del Sur ( Toll (FGCT) Pty Limited v Alphapharm Pty Limited ) respaldó en cierta medida la postura de que se requiere notificación de cláusulas excepcionales para que estas se incorporen al contrato. Sin embargo, el demandado apeló con éxito ante el Tribunal Superior, por lo que actualmente no existe un trato especial para los contratos tipo en Australia.

Desde el 1 de enero de 2011, la Ley Australiana del Consumidor se promulgó en Australia a nivel nacional y, debido a un acuerdo del Consejo de Gobiernos Australianos (COAG), esta legislación ahora forma parte de las leyes de comercio justo de cada jurisdicción (estado o territorio). [ 13 ]

India

En India, los contratos leoninos generalmente se consideran contratos abusivos (aunque no todos los contratos leoninos lo son) y son anulables. El informe de la 199.ª Comisión de Derecho (2006) sobre "CLÁUSULAS ABUSIVAS (PROCEDIMENTALES Y SUSTANTIVAS) EN LOS CONTRATOS" aborda este tema. La injusticia puede ser procesal o sustantiva. Sin embargo, los contratos tipo son omnipresentes en India y, especialmente en la era digital, se utilizan con mucha más frecuencia que cualquier otro formato. Pueden ser legalmente válidos si se ha dado un preaviso razonable y si las cláusulas no son irrazonables. [ 14 ] Las cláusulas abusivas en los acuerdos no negociados a menudo se consideran nulas. [ 15 ]

Legislación

En reconocimiento de los problemas de protección al consumidor que pueden surgir, muchos gobiernos han promulgado leyes específicas relativas a los contratos tipo. Estas leyes suelen ser estatales y forman parte de la legislación general de protección al consumidor, y generalmente permiten a los consumidores evitar cláusulas que se consideren abusivas, si bien las disposiciones específicas varían considerablemente. Algunas leyes exigen que se notifique a los consumidores para que estas cláusulas sean efectivas, mientras que otras prohíben por completo las cláusulas abusivas (por ejemplo, la Ley de Comercio Justo de Victoria de 1999 ).

Reino Unido

El artículo 3 de la Ley de Cláusulas Contractuales Abusivas de 1977 (en Inglaterra y Gales ) y el artículo 17 (en relación con los contratos tipo en Escocia ) limitan la capacidad del redactor de un contrato de consumo o un contrato tipo para redactar cláusulas que le permitan excluir la responsabilidad mediante lo que se denomina una cláusula de exclusión. [ 16 ] La ley no invalida per se las disposiciones en otras áreas que, para el profano, parecen "abusivas". Cuando se ha negociado un contrato, es probable que las disposiciones de la ley no se apliquen; la ley protege de muchas cosas, pero no de hacer un mal negocio abiertamente. Estas disposiciones no se aplican a los contratos de compraventa internacional de bienes, es decir, cuando los lugares de negocios de las partes se encuentran en territorios de diferentes estados. [ 16 ] : Artículo 26

Israel

La Ley de Contratos Modelo de 1982 define un conjunto de condiciones restrictivas que pueden ser anuladas por un tribunal, incluyendo la exclusión o limitación irrazonable de responsabilidad, privilegios irrazonables para cancelar unilateralmente, suspender o posponer la ejecución del contrato y para cambiar cualquier cargo o precio fundamental, transferencia de la responsabilidad de la ejecución del contrato a un tercero, obligación irrazonable de utilizar los servicios de un tercero o de limitar, de cualquier manera, la elección de terceros contratantes, denegación de recurso legal, limitaciones irrazonables a los recursos contractuales o establecimiento de condiciones irrazonables para la consumación del recurso, denegación o limitación del derecho a procedimientos legales, derechos exclusivos para decidir el lugar del juicio o arbitraje, arbitraje obligatorio con control unilateral sobre los árbitros o el lugar del arbitraje y establecimiento de la carga de la prueba en contra del derecho común. La ley también establece un Tribunal de Contratos Modelo , presidido por un juez de distrito e integrado por un máximo de 12 miembros, designados por el ministro de Justicia, entre ellos un presidente interino (también juez de distrito), funcionarios públicos (no más de un tercio) y, como mínimo, dos representantes de organizaciones de consumidores. El tribunal celebra audiencias sobre apelaciones contra cláusulas contractuales modelo o sobre la aprobación de un contrato modelo específico a solicitud de un proveedor.

Lituania

Las condiciones estándar en Lituania serán aquellas disposiciones preparadas con antelación para uso general y reiterado por una de las partes contratantes sin que su contenido sea negociado con la otra parte, y que se utilicen en la formación de contratos sin negociación con la otra parte. Las condiciones estándar preparadas por una de las partes serán vinculantes para la otra si esta última tuvo la oportunidad adecuada de conocer dichas condiciones (Artículo 6.185. Condiciones estándar de los contratos, Código Civil lituano ). [ 17 ] El consumidor tendrá derecho a reclamar en el procedimiento judicial la nulidad de las condiciones de un contrato de consumo que sean contrarias al criterio de buena fe (Artículo 6.188).

países de derecho civil

Rusia

En julio de 2013, el ruso Dmitry Agarkov ganó un juicio contra el Banco Tinkoff tras haber modificado el contrato estándar que recibió por correo. El banco, sin percatarse de los cambios, aceptó la solicitud y le abrió una cuenta basándose en el contrato modificado. El juez dictaminó que el banco estaba legalmente obligado por el contrato firmado. Agarkov demanda además al banco por incumplimiento de las condiciones que añadió al contrato, las cuales, sin saberlo, el banco aceptó al firmarlo. El abogado de Agarkov, Dmitry Mihalevich, declaró: «Firmaron los documentos sin leerlos. Dijeron lo que suelen decir sus clientes en los tribunales: "No lo hemos leído"». [ 18 ]

Véase también

Notas

  1. ↑ Un «contrato leonino» es un contrato en el que una de las partes se enfrenta a la posibilidad de pérdida pero no a la de ganancia. Por ejemplo, en el caso República de Yibuti y otros contra Boreh y otros (2016), Zeinab Ali, abogada yibutiana cualificada y miembro del consejo de administración, argumentó que existían «aspectos leoninos» en un acuerdo de empresa conjunta para el desarrollo del puerto de Doraleh en Yibuti. En el contrainterrogatorio, Ali explicó que con «leonino» se refería a que las cláusulas del contrato... eran unilaterales, preservando los derechos de DP World (el operador portuario) en detrimento de la República. [ 1 ] En el caso escocés de Sir William Hope de Kirkliston contra William Gordon de Balcomy (o Balcomie ) (1700), un supuesto acuerdo entre ellos se describe como «a societas seu pactum leoninum , donde [uno] podría tener pérdidas, pero en ningún caso ningún beneficio». [ 2 ]

Referencias

  1. ↑ República de Yibuti y otros contra Boreh y otros (2016) EWHC 405 (Comm) , publicado el 2 de marzo de 2016, consultado el 5 de octubre de 2020
  2. ↑ 1700, 1701, 1702, 1703 Sir William Hope de Kirkliston contra William Gordon de Balcomy , Decisión de los Lores del Consejo y la Sesión, informada por Sir John Lauder de Fountainhall en Fountainhall , pág. 559, consultado el 17 de octubre de 2020
  3. ↑ Menú de descargas archivado el 8 de mayo de 2007 en Wayback Machine
  4. ↑ Contratos estándar en la era electrónica por Robert A. Hillman, Jeffrey J. Rachlinski  :: SSRN Archivado el 15/11/2004 en Wayback Machine
  5. ↑ El diablo está en los detalles: La interrelación entre ciudadanía, estado de derecho y contratos de adhesión formal por Zev J. Eigen  :: SSRN Archivado el 7 de marzo de 2011 en Wayback Machine
  6. ↑ Alan Schwartz, Ian Ayres. "EL PROBLEMA DE LA FALTA DE LECTURA EN EL DERECHO DE LOS CONTRATOS DE CONSUMO" (PDF) .
  7. ↑ Goodman, B (1999). "Cariño, he envuelto al consumidor: El acuerdo de envoltura como adhesión". Cardozo Law Review . 21 : 319.
  8. ↑ Patterson, E., The Delivery of a Life-Insurance Policy , 33 Harvard Law Review, 198 (1919); véase también Friedrich Kessler , Contracts of Adhesion — Some Thoughts About Freedom of Contract , 43 Colum. L. Rev. 629 (1943).
  9. ↑ Steven v. Fidelity & Casualty Co. (1962) 58 C2d 862
  10. ↑ 472 SE2d 242, 254 (SC 1996) (**Nota: esta definición solo es válida en Carolina del Sur)).
  11. ↑ Nota, Caso reciente: La Corte Suprema de Canadá se centra en los contratos de formulario estándar , 134 Harv. L. Rev. 2598 (2021).
  12. ↑ Uber Technologies Inc. contra Heller , 2020 SCC 16
  13. ↑ "Ley de Competencia y Consumo de 2010" . Enero de 2011. Archivado del original el 8 de abril de 2011. Consultado el 2 de mayo de 2011 . Descargar en "Ley de Competencia y Consumo de 2010" . Archivado del original el 5 de mayo de 2011. Consultado el 2 de mayo de 2011 .(Disponible en formato PDF, DOC o ZIP) Consulte también los sitios web de los departamentos de comercio justo de cada estado y territorio.
  14. ↑ Bag, Amartya (28 de diciembre de 2014). "Formulario estándar de contratos y la ley en la India" . iPleaders . Consultado el 5 de octubre de 2019 .
  15. ↑ SEBI, Comisión del Mercado de Futuros. "Carta solicitando comentarios del público" (PDF) . Sebi.gov.in. SEBI.
  16. 1 2 Legislación del Reino Unido, Ley de Cláusulas Contractuales Abusivas de 1977 , consultada el 19 de enero de 2024
  17. ↑ Cláusulas contractuales estándar en transacciones comerciales transfronterizas Archivado el 4 de marzo de 2016 en Wayback Machine (Estudio comparativo desde la perspectiva del derecho de la Unión Europea), PDF (por el abogado Gintautas Šulija, LL.M., LL.M.)
  18. ↑ Hombre ruso que logró que el banco firmara un contrato de tarjeta de crédito casero ahora los demanda por incumplimiento de términos. Archivado el 18 de septiembre de 2016 en Wayback Machine , Yahoo News , 8 de agosto de 2013. Consultado el 9 de agosto de 2013.
  • Tribunal Conjunto de Contratos para la Industria de la Construcción del Reino Unido
  • Base de datos CLAB de la Comisión Europea
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