Mejores intereses

El interés superior del niño es un principio de los derechos del niño que se deriva del artículo 3 de la Convención de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Niño , el cual establece que "en todas las medidas que afecten a los niños, ya sean adoptadas por instituciones públicas o privadas de asistencia social, tribunales, autoridades administrativas u órganos legislativos, el interés superior del niño será una consideración primordial". Evaluar el interés superior del niño significa valorar y ponderar "todos los elementos necesarios para tomar una decisión en una situación específica para un niño o grupo de niños en particular".

Según la Convención de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Niño , evaluar el interés superior del niño significa valorar y sopesar «todos los elementos necesarios para tomar una decisión en una situación específica para un niño o grupo de niños en particular». ^{[ 1 ]} Debido a la diversidad de factores a considerar, generalmente participan varias profesiones o instituciones en el proceso de evaluación, reuniendo diversas perspectivas y áreas de especialización del país de origen y destino y, en particular, la perspectiva del niño.

Los siguientes aspectos son relevantes para el interés superior del niño:

• Las opiniones y aspiraciones del niño;
• La identidad del niño, incluyendo edad y género, historial personal y antecedentes;
• El cuidado, la protección y la seguridad del niño;
• El bienestar del niño;
• El entorno familiar, las relaciones familiares y el contacto;
• Contactos sociales del niño con sus compañeros y adultos;
• Situaciones de vulnerabilidad, es decir, los riesgos a los que se enfrenta el niño y las fuentes de protección, resiliencia y empoderamiento;
• Las habilidades y capacidades en desarrollo del niño ;
• Los derechos y necesidades en materia de salud y educación;
• El desarrollo del niño o la niña y su transición gradual a la edad adulta y a una vida independiente;
• Cualquier otra necesidad específica del niño. ^{[ 2 ]}

Las evaluaciones del interés superior del niño pueden realizarse de manera informal y puntual o mediante procesos formalizados. Estas evaluaciones analizan asuntos y decisiones cotidianas con implicaciones más o menos graves para el niño. El interés superior del niño puede cambiar significativamente con el tiempo a medida que crece y sus situaciones y capacidades evolucionan, por lo que puede ser necesario reevaluarlo periódicamente. ^{[ 3 ]}

Las determinaciones del interés superior del niño son procesos formales que se llevan a cabo con la participación de las autoridades públicas y los profesionales encargados de tomar decisiones. El objetivo de la determinación del interés superior del niño es llegar a una decisión basada en la legislación nacional que salvaguarde los derechos del niño y promueva su bienestar, seguridad y desarrollo. Los responsables de tomar decisiones sopesan y sopesan todos los factores relevantes del caso, teniendo debidamente en cuenta todos los derechos del niño y las obligaciones de las autoridades públicas y los proveedores de servicios para con él. El objetivo del proceso de determinación del interés superior del niño es la identificación de una solución duradera. Las determinaciones del interés superior del niño se llevan a cabo cuando se prevé que los asuntos en cuestión tendrán implicaciones significativas en la vida presente y futura del niño. ^{[ 4 ]}

Las evaluaciones del interés superior del niño o niña tienen como objetivo recopilar toda la información necesaria para llegar a una conclusión sobre el impacto de cualquier acción, medida o decisión en el niño o niña y su futuro. La perspectiva central es la del niño o niña en cuestión. Una relación basada en la confianza y una comunicación eficaz en la lengua materna del niño o niña le permiten ejercer su derecho a ser escuchado . Las evaluaciones integrales involucran a un equipo multidisciplinario de profesionales cualificados. ^{[ 5 ]}

Un proceso integral de evaluación y determinación del interés superior aborda todo lo siguiente:

• Establecer la identidad del niño y la identidad del tutor del niño y la naturaleza de sus relaciones, y de cualquier persona que lo acompañe en casos transnacionales .
• Evaluación del caso, que incluye los siguientes componentes:
  • Escuchar al niño ;
  • Evaluación de la situación, los antecedentes y las necesidades del niño;
  • Situación social y evaluación familiar;
  • Recopilación de pruebas, incluso mediante exámenes forenses y entrevistas con el niño;
  • Evaluaciones de riesgos y seguridad;
  • Identificación de fuentes de apoyo, habilidades, potencialidades y recursos para el empoderamiento;
• Desarrollar un proyecto de vida .
• Evaluación integral del impacto que cualquier decisión potencial tendrá en el niño.
• Identificación de una solución duradera en casos transnacionales .
• Evaluaciones continuas durante la implementación de la solución duradera con el debido seguimiento, revisión y monitoreo, y ajustes a los arreglos de la solución duradera, si y como sea necesario, de acuerdo con el interés superior del niño ^{[ 6 ].}

Las garantías procesales y la documentación en las determinaciones del interés superior incluyen:

• El derecho del niño o la niña a expresar sus opiniones y a que estas sean tomadas en cuenta: En un procedimiento judicial o administrativo, los niños y niñas tienen derecho a ser escuchados y a que sus opiniones sean tomadas en cuenta.
  • El proceso de escuchar al niño debe documentarse, con una descripción clara de cómo se sopesan sus opiniones frente a otras opiniones y otras fuentes de información. La comunicación con el niño debe ser eficaz y sensible a sus necesidades, y puede requerir interpretación de calidad y mediación cultural . En casos de menores no acompañados o separados, el papel del tutor o representante es esencial para facilitar la comunicación entre el niño y las autoridades. ^{[ 7 ]}
  • El niño tiene derecho a ser escuchado cuando el órgano decisorio es un tribunal. La audiencia debe celebrarse sin demora, de manera que se respete al niño y se evite la victimización secundaria de los niños víctimas y testigos en los procedimientos judiciales. ^{[ 8 ]}
  • Deben tenerse en cuenta la edad, el sexo y los antecedentes del niño, así como su nivel de desarrollo y sus capacidades en evolución.
  • Se debe proporcionar información adaptada a los niños en un idioma que comprendan, que les permita formarse una opinión y expresar sus puntos de vista. ^{[ 9 ]}
  • En casos transnacionales, los niños que no hablan el idioma del país de destino tienen derecho a la traducción e interpretación. La interpretación debe ser gratuita y neutral cuando los intérpretes participen directamente. ^{[ 10 ]}
• Tutela y representación : los niños tienen derecho a un representante o tutor independiente que sea competente y esté capacitado para representar y promover el interés superior del niño. ^{[ 11 ]}
• Representación legal: Cuando un tribunal u otro organismo competente decide formalmente sobre el interés superior del niño, este tiene derecho a representación legal, información jurídica y defensa, incluso en el caso de niños que solicitan asilo o protección especial como víctimas de delitos. ^{[ 12 ] [ 13 ]}
• Razonamiento jurídico: Las decisiones deben estar documentadas, motivadas en detalle, justificadas y explicadas, incluyendo cómo se considera que la decisión se relaciona con el interés superior del niño y cómo se han ponderado las consideraciones subyacentes para llegar a la decisión. ^{[ 14 ]}
• Mecanismos para revisar o modificar decisiones: Deben existir mecanismos formales para reabrir o revisar decisiones que velen por el interés superior del niño. Los niños necesitan apoyo para acceder a estos mecanismos y utilizarlos. Debe establecerse claramente cuándo se puede reabrir o revisar un caso o una decisión, por ejemplo, cuando hay nuevas pruebas o cuando las autoridades no han podido implementar la primera decisión. ^{[ 15 ] [ 16 ]}
• Derecho de apelación: Las determinaciones del interés superior del niño están sujetas a recursos legales. Los niños necesitan tener acceso y apoyo, como asistencia y representación legal, para apelar una decisión. Durante el procedimiento de apelación, la ejecución queda suspendida. ^{[ 17 ]} Para las decisiones relativas al traslado o retorno de un niño a otro condado, debe existir tiempo suficiente entre la decisión y su ejecución para que el niño pueda interponer una apelación o solicitar una revisión de la decisión. ^{[ 18 ] [ 19 ] [ 20 ]}

Los diferentes elementos considerados en la evaluación y determinación del interés superior del niño pueden parecer contradictorios o contradictorios. Los posibles conflictos se resuelven caso por caso. El derecho del niño a que su interés superior sea considerado primordialmente significa que sus intereses tienen alta prioridad y no son solo una de varias consideraciones. ^{[ 21 ]} Se otorga mayor importancia a lo que más beneficia al niño:

• La posibilidad de sufrir daños supera a otros factores;
• El derecho del niño a ser criado por sus padres es un principio fundamental;
• En general, el interés superior de un niño se satisface mejor con su familia, excepto cuando existen problemas de seguridad;
• La supervivencia y el desarrollo del niño generalmente se garantizan mejor permaneciendo en el seno de la familia o manteniendo un contacto estrecho con ella y con sus redes sociales y culturales;
• Los asuntos relacionados con la salud, la educación y la vulnerabilidad son factores importantes; y
• La continuidad y la estabilidad de la situación del niño son importantes. ^{[ 22 ] [ 23 ] [ 24 ]}

La definición del interés superior del niño no es sencilla ni en la práctica jurídica ni en la formulación de leyes y convenios. Su aplicación ha recibido críticas considerables por parte de algunos psicólogos infantiles, epidemiólogos y el movimiento de reforma del derecho de familia, especialmente en lo que respecta a cómo suele marginar a los niños de uno de sus padres tras el divorcio o la separación, a pesar de que los niños se benefician del contacto cercano con ambos progenitores. Se ha argumentado que el criterio actual debería sustituirse por un enfoque del interés superior del niño desde la perspectiva del niño, que tenga en cuenta la investigación epidemiológica y psicológica centrada en el niño respecto a su bienestar físico, mental y social tras el divorcio o la separación.

El criterio del interés superior suele ser más adecuado para identificar la mejor de varias alternativas aceptables y tiene menos valor para determinar qué alternativas deben considerarse aceptables. ^{[ 25 ]} Los modelos alternativos incluyen la deferencia a los padres o tutores cuando la decisión se encuentra dentro del ámbito de la discreción parental (los padres o tutores toman decisiones que otros consideran subóptimas, pero que parecen mejores para quienes toman las decisiones y tienen poco potencial de daño grave) y el principio del daño , que requiere intervención externa para prevenir un daño grave. ^{[ 25 ]} Por ejemplo, una situación de custodia podría considerarse óptima en el interés superior del niño, pero un arreglo ligeramente diferente podría encontrarse dentro del ámbito de la discreción parental. Sin embargo, una situación que pusiera al niño en grave peligro violaría el principio del daño y, por lo tanto, sería rechazada.

La referencia al interés superior del niño se ha incorporado a las leyes y políticas pertinentes de la UE, incluso en el contexto de la migración, el asilo, la trata de personas y el posible retorno. La formulación del principio del interés superior del niño varía desde el imperativo «debe» y «deberá» hasta el menos prescriptivo «debería» . ^{[ 26 ] [ 27 ] [ 28 ] [ 29 ] [ 30 ]}

La Ley finlandesa de Bienestar Infantil establece que el interés superior del niño debe ser una consideración primordial al determinar las medidas de bienestar en respuesta a sus necesidades. La Ley define los elementos clave que deben tenerse en cuenta para determinar el interés superior del niño:

1. Desarrollo equilibrado y bienestar, relaciones humanas cercanas y continuas;
2. La oportunidad de recibir comprensión y afecto, así como supervisión y cuidados acordes con la edad y el nivel de desarrollo del niño;
3. An education consistent with the child's abilities and wishes;
4. A safe environment in which to grow up, and physical and emotional freedom;
5. A sense of responsibility in becoming independent and growing up;
6. The opportunity to become involved in matters affecting the child and to influence them; and
7. The need to take account of the child's linguistic, cultural and religious background.^[31]

This provision offers legally binding guidance to professionals on how the concept of the best interests of the child should be understood. It raises awareness of the complexity of the issues under consideration and makes reference to important rights of the child such as the right to education and development, safety and well-being, respect for the child's views and the child's cultural and other backgrounds.

Since the US has not yet ratified the UN Convention on the Rights of the Child, which is the central instrument defining and providing the right of the best interests of the child for much of the world, a different set of laws, precedents, and applications apply.

• Comité de los Derechos del Niño, Observación General N.º 14 sobre el derecho del niño a que su interés superior sea tomado como consideración primordial , 2013.
• Finley, Gordon, El interés superior del niño y la mirada del observador , Psyccritiques, 47:629-631, 2002.
• Hubin, Donald , Derechos parentales y debido proceso , Journal of Law & Family Studies, 1:123–150, 1999.
• Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR), Sanos y salvos: Qué pueden hacer los Estados para garantizar el respeto del interés superior de los niños no acompañados y separados en Europa , 2014.
• Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados, Directrices sobre la determinación formal del interés superior del niño , 2008.
• Warshak, Richard , La crianza de los hijos según el reloj: el estándar del interés superior del niño, la discreción judicial y la "regla de aproximación" del Instituto Americano de Derecho , University of Baltimore Law Review, 41:83-163, 2011.