Articulo de referencia

Ley de minerales de conflicto

Los principales temas de la normativa sobre minerales de conflicto, en el sentido de las agujas del reloj desde la parte superior izquierda, son: coltán ( mineral de tantalio ),...

Los principales temas de la normativa sobre minerales de conflicto, en el sentido de las agujas del reloj desde la parte superior izquierda, son: coltán ( mineral de tantalio ), casiterita ( mineral de estaño ), mineral de oro y wolframita ( mineral de tungsteno ).

Las leyes relativas a los minerales de conflicto incluyen leyes aprobadas en la Unión Europea y Estados Unidos desde 2010, que exigen a las empresas que informen sobre el uso de cuatro minerales de conflicto específicos.

El este de la República Democrática del Congo (RDC) tiene un historial de conflictos , donde diversos ejércitos, grupos rebeldes y actores externos se han beneficiado de la minería, contribuyendo a la violencia y la explotación durante las guerras en la región. Los cuatro principales productos finales de la minería en el este de la RDC son el estaño , el tungsteno , el tantalio y el oro , que se extraen y se procesan a través de diversos intermediarios antes de ser vendidos en los mercados internacionales. Estos cuatro productos (conocidos como los 3TG) [ 1 ] son ​​esenciales en la fabricación de diversos dispositivos, incluyendo productos electrónicos de consumo como teléfonos inteligentes, tabletas y computadoras. [ 2 ]

Algunos han identificado el conflicto como motivado significativamente por el control de los recursos . En respuesta, varios países y organizaciones, incluidos Estados Unidos , la Unión Europea y la OCDE, han designado los minerales 3TG vinculados al conflicto en la RDC como minerales de conflicto y exigen legalmente a las empresas que informen sobre el comercio o el uso de estos minerales como una forma de reducir los incentivos para que los grupos armados los extraigan y luchen por ellos. [ 3 ]

En Estados Unidos, la Ley Dodd-Frank de Reforma de Wall Street y Protección del Consumidor de 2010 [ 4 ] exigió a los fabricantes auditar sus cadenas de suministro e informar sobre el uso de minerales de conflicto. En 2015, un tribunal federal de apelaciones de EE. UU . anuló algunos aspectos de los requisitos de información por considerarlos una violación de la libertad de expresión de las empresas , pero mantuvo otros. [ 5 ]

Organizaciones y activistas involucrados

La Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE) [ 6 ] publicó su guía sobre la trazabilidad de la cadena de suministro de minerales de conflicto en 2011. [ 7 ] Las partes involucradas en el desarrollo de la guía de la OCDE incluyeron 11 países de la Conferencia Internacional sobre la Región de los Grandes Lagos (Angola, Burundi, República Centroafricana, República del Congo, República Democrática del Congo, Kenia, Ruanda, Sudán, Tanzania, Uganda y Zambia), representantes de la industria, organizaciones de la sociedad civil y un grupo de expertos de la RDC de las Naciones Unidas . [ 7 ] : 3 La Resolución 1952 del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas en 2010 instó a todos los Estados miembros a legislar sobre la debida diligencia en la cadena de suministro y los riesgos de la cadena de suministro. [ 8 ]

La Fundación FairPhone crea conciencia sobre los minerales de conflicto en la industria móvil y es una empresa que intenta producir un teléfono inteligente con condiciones "justas" a lo largo de la cadena de suministro. Varias asociaciones industriales y comerciales también están monitoreando los desarrollos en leyes sobre minerales de conflicto y marcos de trazabilidad. Algunas de estas representan a los sectores de electrónica, minoristas, joyería, minería, componentes electrónicos y manufactura en general. Una organización, ITRI (una organización internacional sin fines de lucro con sede en el Reino Unido que representa a la industria del estaño y está patrocinada/apoyada por sus miembros, principalmente mineros y fundidores. [ 9 ] ), había liderado los esfuerzos para el desarrollo e implementación de un esquema de "bolsa y etiqueta" en la mina como un elemento clave de trazabilidad creíble. [ 10 ] Inicialmente, era poco probable que el programa y los esfuerzos relacionados se extendieran más allá de la fase piloto debido a una variedad de problemas de implementación y financiación que ocurrieron. [ 11 ] Sin embargo, finalmente, el dispositivo llegó al mercado. [ 12 ]

A finales de marzo de 2011, el gobierno del Reino Unido lanzó una sección informativa en el sitio web de su entonces Ministerio de Asuntos Exteriores y de la Commonwealth dedicada a los minerales de conflicto. [ 13 ] Este recurso informativo tiene como objetivo ayudar a las empresas británicas a comprender los problemas y, específicamente, los requisitos de Estados Unidos.

República Democrática del Congo

La historia de la explotación en el Congo comenzó en 1885 tras la Conferencia de Berlín sobre África Occidental , cuando el rey Leopoldo II de Bélgica despojó por la fuerza a los reyes congoleños de sus tierras mediante tratados inválidos y estableció plantaciones de caucho mediante el uso de la violencia militar. El país se caracterizó por un trato extraordinariamente violento hacia los nativos, incluyendo asesinatos en masa, delitos sexuales y tortura por no cumplir con las cuotas, ya que la explotación de los recursos era la prioridad principal para asegurar las ganancias del imperio colonial belga . [ 14 ] En 1908, el control se transfirió de Leopoldo II a la administración colonial belga, aunque la explotación de los recursos siguió siendo clave para el crecimiento económico. El racismo, la subyugación política y el trabajo forzoso persistieron y contribuyeron a reforzar una dinámica de poder para asegurar la producción económica continua.

Los movimientos independentistas, entre ellos la Alliance des Bakongo (ABAKO) y el Mouvement National Congolais (MNC), cobraron fuerza a finales de la década de 1950, ambos apoyados en parte por una fuerte ola nacionalista. Los enfrentamientos entre las fuerzas de seguridad belgas, la Force Publique, y los manifestantes nacionalistas en Léopoldville el 4 de enero de 1959 desencadenaron los acontecimientos que culminaron con la concesión de la independencia al Congo en junio de 1960. La ejecución del líder del MNC, Patrice Lumumba, en enero de 1961 por el golpista Joseph Mobutu, respaldado por la CIA, puso de manifiesto la violencia sufrida por quienes intentaban unificar el nuevo panorama político.

La continua intervención conflictiva de la ONU, EE. UU., la Unión Soviética, China, Bélgica y otros dejó al Congo políticamente inestable, sin un gobierno representativo y carente de servicios sociales básicos. El legado de esta inestabilidad deja a los nuevos gobiernos vulnerables a los conflictos con grupos paramilitares e incapaces de ejercer una supervisión suficiente de su territorio, lo que propicia los conflictos mineros actuales. [ 15 ] El conflicto armado y el saqueo de recursos minerales por parte del Ejército Nacional Congoleño y varios grupos rebeldes armados, incluidas las Fuerzas Democráticas para la Liberación de Ruanda (FDLR) y el Congreso Nacional para la Defensa del Pueblo (CNDP), un grupo paramilitar ruandés, se produjeron a lo largo de finales del siglo XX y principios del XXI. En 2020, se estimaba que 113 grupos armados operaban en la región de Kivu, desde pequeñas milicias hasta grupos sofisticados con apoyo internacional. [ 16 ] Estos grupos armados han seguido cometiendo graves abusos contra los derechos humanos, y las batallas, las muertes y los ataques contra civiles han aumentado de forma constante desde 2017 hasta 2021. [ 16 ]

La extracción de los recursos naturales del Congo también se produce más allá de sus fronteras inmediatas. Durante la Primera Guerra del Congo (1996-1997) y la Segunda Guerra del Congo (1998-2003), Ruanda, Uganda y Burundi se beneficiaron particularmente de los recursos del Congo. Estos gobiernos continúan contrabandeando recursos fuera del Congo hasta el día de hoy. [ 17 ] Los minerales extraídos en el este del Congo pasan por las manos de numerosos intermediarios mientras se envían fuera del Congo a través de países vecinos como Ruanda o Burundi , a plantas de procesamiento en Asia Oriental. [ 18 ] Debido a esto, la Ley de Minerales de Conflicto de los Estados Unidos se aplica a los materiales originarios (o que se afirma que son originarios) de la RDC, así como de los nueve países vecinos: Angola , Burundi , República Centroafricana , República del Congo , Ruanda , Sudán del Sur , Zimbabue , Uganda y Zambia . Las ganancias de la venta de estos minerales han financiado la lucha en conflictos derivados en curso. El control de minas lucrativas también se ha convertido en un objetivo militar. [ 19 ]

A partir de 2024, el Congo contiene un estimado de $24 billones en depósitos minerales brutos, lo que lo convierte en el país más rico del mundo medido por riqueza de recursos naturales. [ 20 ] El mercado internacional de minerales críticos impulsado por la transición de energía limpia creció de $160 mil millones a $320 mil millones entre 2017 y 2022, aumentando de manera similar la demanda en el Congo de minerales como cobalto, cobre y litio. [ 21 ] [ 22 ] El oro y los diamantes continúan financiando conflictos regionales debido a su alta relación valor-peso, y no existe un estándar de la industria joyera para verificar el origen del oro como lo hace para los diamantes (aunque el gasto total de los joyeros en oro es cinco veces mayor que en diamantes). [ 23 ] Otros minerales de conflicto que se exportan ilícitamente desde el Congo incluyen tungsteno, estaño, [ 16 ] casiterita , [ 24 ] y coltán (que proporciona el tantalio para teléfonos móviles, y también se dice que está sosteniendo directamente el conflicto). [ 25 ] [ 26 ] El académico Siddharth Kara explica que, de manera similar a la economía de esclavitud por caucho que contribuyó a los abusos contra los derechos humanos en el Congo primitivo, una economía de sangre por cobalto continúa deshumanizando al pueblo congoleño y es responsable de la persistencia del conflicto. [ 27 ]

Un importante informe de investigación de noviembre de 2012, elaborado por Southern Africa Resource Watch, reveló que los mineros de oro en el este de la República Democrática del Congo estaban siendo explotados por funcionarios gubernamentales corruptos, burócratas y personal de seguridad, quienes les exigían impuestos, tasas y gravámenes ilegales sin ofrecerles ningún servicio a cambio. A pesar de la supuesta fiebre del oro en varias regiones del país, ni la población ni la fuerza laboral se benefician de esta industria tan lucrativa. [ 28 ]

Si bien la corrupción derivada de una gobernanza débil es un problema, las empresas que contribuyen a la presión económica y facilitan la corrupción gubernamental son factores subyacentes. Estas empresas incluyen marcas reconocidas como Apple, Google y Samsung, que se benefician de los precios relativamente bajos asociados con la corrupción y el comercio ilícito. Las solicitudes de Consultas Razonables sobre el País de Origen (RCOI) para determinar las fuentes de minerales de conflicto disminuyeron entre 2014 y 2021, lo cual es preocupante, especialmente dado el aumento de la demanda. Estas solicitudes también revelan una tendencia en la que las empresas determinan cada vez más el país de origen (en comparación con la imposibilidad de determinarlo), pero el porcentaje de países cubiertos ha aumentado. [ 29 ] Estas empresas han seguido creciendo en parte debido a la extracción poco ética en los países cubiertos, y exigir responsabilidades corporativas es difícil debido a los procesos legales internacionales y la gobernanza débil, como se mencionó anteriormente. [ 21 ]

Minas

Las minas en el este del Congo suelen estar lejos de las zonas pobladas, en regiones remotas y peligrosas. Un estudio reciente del Servicio Internacional de Información para la Paz (IPIS) indica que hay grupos armados presentes en más del 50 % de los yacimientos mineros. En muchos de ellos, estos grupos cobran impuestos ilegales, extorsionan y coaccionan a civiles para que trabajen. Los mineros, incluidos niños, trabajan turnos de hasta 48 horas en medio de deslizamientos de tierra y derrumbes de túneles que causan numerosas muertes. [ 30 ] Estos grupos a veces, pero no siempre, están afiliados a grupos rebeldes o al Ejército Nacional Congoleño, pero ambos utilizan la violación y la violencia para controlar a la población local. [ 31 ] Si bien estos grupos son los perpetradores directos de la violencia, las luchas de poder internacionales, principalmente entre Estados Unidos y China, aseguran que la demanda de minerales de conflicto se mantenga alta, independientemente de las conocidas violaciones de derechos humanos que se producen. La demanda de minerales de conflicto utilizados en tecnología militar también se ha convertido en un problema de defensa nacional, especialmente durante el aumento de las tensiones entre Estados Unidos y China. Las industrias de la electrónica y las energías limpias son las mayores consumidoras de cobalto a nivel mundial. Sin embargo, 16 marcas multinacionales de consumo figuran en un informe de Amnistía Internacional de 2016, y ninguna rastreó su cadena de suministro de cobalto. Esta cadena comienza con comerciantes no documentados que venden cobalto, a menudo extraído con mano de obra infantil, a la empresa minera Congo Dongfang Mining, de propiedad china, que luego abastece a fabricantes de baterías, como CATL, LG y Glencore . Estos fabricantes de baterías abastecen a marcas internacionales de electrónica como Apple, Microsoft y Tesla, que afirman que sus productos son "libres de conflictos" a pesar de los numerosos y documentados casos de violaciones de derechos humanos. [ 32 ]

Ley de los Estados Unidos

minerales de conflicto

Los cuatro minerales de conflicto codificados en la Ley de Minerales de Conflicto de los Estados Unidos son:

  • La columbita-tantalita (o coltán , término africano coloquial) es el mineral metálico del que se extrae el elemento tantalio . El tantalio se utiliza principalmente para la producción de condensadores de tantalio , especialmente para aplicaciones que requieren alto rendimiento, un formato pequeño y compacto y alta fiabilidad, desde audífonos y marcapasos , hasta airbags , GPS , sistemas de encendido y sistemas de frenos antibloqueo en automóviles, pasando por ordenadores portátiles, teléfonos móviles, consolas de videojuegos, videocámaras y cámaras digitales. [ 33 ] En su forma de carburo, el tantalio posee importantes propiedades de dureza y resistencia al desgaste. Como resultado, se utiliza en álabes de turbinas/motores a reacción, brocas, fresas y otras herramientas.
  • La casiterita es el principal mineral necesario para producir estaño , esencial para la fabricación de latas de hojalata y la soldadura de las placas de circuitos de los equipos electrónicos. [ 34 ] El estaño también es un componente común de biocidas, fungicidas y, como tetrabutil estaño/tetraoctil estaño, un intermediario en la fabricación de cloruro de polivinilo (PVC) y pinturas de alto rendimiento.
  • La wolframita es una fuente importante del elemento tungsteno . El tungsteno es un metal muy denso y se utiliza frecuentemente por esta propiedad, como en plomos de pesca, puntas de dardos y cabezas de palos de golf. Al igual que el carburo de tantalio , el carburo de tungsteno posee dureza y resistencia al desgaste, y se utiliza frecuentemente en aplicaciones como herramientas para trabajar metales, brocas y fresado. Se utilizan cantidades menores para sustituir el plomo en la munición ecológica. [ 35 ] Se utilizan cantidades mínimas en dispositivos electrónicos, incluido el mecanismo de vibración de los teléfonos móviles.
  • El oro se utiliza en joyería, inversiones, electrónica y productos dentales. También está presente en algunos compuestos químicos empleados en ciertos procesos de fabricación de semiconductores.

A veces se les denomina " los 3T y oro ", " 3TG " o simplemente "los 3T ", en referencia a los elementos de interés que contienen ( tantalio , estaño , tungsteno y oro ). Según la Ley de Minerales de Conflicto de EE. UU., se podrían añadir minerales adicionales a esta lista en el futuro. [ 36 ]

En los últimos años se ha impulsado la consideración del cobalto como un mineral de conflicto adicional, ya que desde 2019 el Congo representa el 70% de la producción mundial. [ 37 ] La demanda de cobalto también aumentó un 70% entre 2017 y 2022, impulsada por la demanda de baterías de iones de litio, y “el Proyecto Enough estima que el 60% de esa producción en el Congo proviene de minas ilegales”. [ 21 ] [ 38 ]

Historia

En abril de 2009, el senador Sam Brownback (republicano por Kansas) presentó la Ley de Minerales de Conflicto del Congo de 2009 ( S.  891 ) para exigir a las empresas de electrónica que verificaran y revelaran sus fuentes de casiterita, wolframita y tantalio. Esta legislación no prosperó en el comité. Sin embargo, Brownback añadió un texto similar a la Sección 1502 de la Ley Dodd-Frank de Reforma de Wall Street y Protección del Consumidor , que fue aprobada por el Congreso y promulgada por el presidente Barack Obama el 21 de julio de 2010. [ 39 ] Esta Ley de Minerales de Conflicto se publicó en el Registro Federal el 23 de diciembre de 2010. [ 40 ]

El borrador de reglamento de la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC) para implementar la ley habría exigido a las empresas estadounidenses y a ciertas empresas extranjeras que informaran y hicieran público el uso de los denominados "minerales de conflicto" procedentes de la República Democrática del Congo o países vecinos en sus productos. El plazo para presentar comentarios sobre esta propuesta se extendió hasta el 2 de marzo de 2011. [ 41 ] Los comentarios sobre la propuesta estaban disponibles para consulta pública. [ 42 ]

Un informe sobre la propuesta [ 43 ] indicó las siguientes estadísticas para los comentarios presentados:

  • Se presentaron a la SEC algo más de 700 cartas con comentarios sobre la propuesta;
  • Aproximadamente el 65% de ellas eran cartas modelo o cartas sencillas del público en general que apoyaban la intención de la norma;
  • El 35% restante (aproximadamente 270) representa las opiniones de empresas, asociaciones comerciales/industriales, la comunidad de inversión/financiera, firmas de auditoría profesional y otras entidades gubernamentales relevantes; y
  • De esos 270 comentarios, se estima que 200 contenían comentarios sustantivos y/o técnicos.

Dicho informe también contenía lo que denomina una "vista previa de las regulaciones finales de la SEC", sintetizada a partir de su investigación y análisis detallados de un gran conjunto de documentos, informes y otra información sobre la ley, la regulación propuesta y el contexto presupuestario/político actual al que se enfrenta la SEC en la administración actual.

La norma definitiva entró en vigor el 13 de noviembre de 2012. [ 44 ]

La norma de la SEC no pasó desapercibida para la comunidad internacional, incluidas las entidades que buscan socavar los esfuerzos de trazabilidad. Un informe publicado por una publicación de comercio de metales ilustró un método de flujo de mineral/mineral de la RDC que aparentemente ha sido ideado para frustrar la detección. [ 45 ]

El 15 de julio de 2011, el Departamento de Estado de EE. UU. emitió una declaración [ 46 ] sobre el tema. La Sección 1502(c) de la Ley exige que el Departamento de Estado trabaje conjuntamente con la SEC en ciertos elementos del desarrollo y apoyo de políticas sobre minerales de conflicto.

El 23 de octubre de 2012, funcionarios del Departamento de Estado de EE. UU. afirmaron que, en última instancia, corresponde al Departamento de Estado de EE. UU. determinar cuándo esta norma dejaría de aplicarse. [ 47 ]

En abril de 2014, el Tribunal de Apelaciones del Circuito del Distrito de Columbia de los Estados Unidos anuló la Sección 13(p) y la Regla 13(p)-1 de las Reglas de la SEC, considerándolas una violación de la Primera Enmienda. [ 48 ] Tras este fallo, el Tribunal señaló que no existía ninguna "objeción de la Primera Enmienda a ningún otro aspecto del informe sobre minerales de conflicto o las divulgaciones requeridas". [ 49 ] [ 50 ]

Requisitos de auditoría e informes

La Ley de Minerales de Conflicto de EE. UU. contiene dos requisitos estrechamente relacionados:

  • auditorías independientes de trazabilidad de la cadena de suministro realizadas por terceros
  • Presentación de informes de auditoría al público y a la SEC.

Incluso las empresas que no están reguladas directamente por la SEC se verán afectadas por los requisitos de auditoría, ya que estos se extenderán a lo largo de toda la cadena de suministro, incluidas las empresas privadas y las de propiedad extranjera.

La SEC estimó que 1199 "emisores" (es decir, empresas sujetas a presentar otros informes ante la SEC) deberán presentar informes completos sobre minerales de conflicto. Esta estimación se elaboró ​​calculando la cantidad de tantalio producido por la RDC en comparación con la producción mundial (15 % - 20 %). La Comisión seleccionó la cifra más alta del 20 % y la multiplicó por 6000 (el número total de "emisores" a los que la SEC deberá realizar evaluaciones iniciales de productos/procesos). [ 50 ] Esta estimación no incluye a las empresas que suministran materiales a los "emisores" (pero que no están reguladas por la SEC), pero que casi con certeza deberán realizar auditorías sobre minerales de conflicto para cumplir con las exigencias de esos clientes. Otras estimaciones indican que el número total de empresas estadounidenses probablemente afectadas podría superar las 12 000. [ 51 ]

Un estudio sobre el impacto potencial de la regulación, realizado a principios de 2011 por la asociación comercial IPC – Association Connecting Electronic Industries [ 52 ] , fue presentado junto con los comentarios de la asociación a la SEC [ 53 ] . El estudio indica que los encuestados de la IPC tenían una mediana de 163 proveedores directos. Al aplicar esa cifra al número estimado de emisores afectados por la SEC, se obtiene la posibilidad de que más de 195 000 empresas estén sujetas a algún nivel de control de la trazabilidad de la cadena de suministro.

Aplicabilidad en general

Según la ley, las empresas deben presentar un informe anual sobre minerales de conflicto a la SEC si:

  • (a) están obligados a presentar informes ante la SEC en virtud de la Ley del Mercado de Valores de 1934.
  • b) Los minerales de conflicto son necesarios para la funcionalidad o producción de un producto que fabrican o cuya fabricación se les encarga. Esta afirmación contiene dos conceptos distintos, pero fundamentales: la finalidad del mineral de conflicto en el producto o proceso, y el control que la empresa ejerce sobre el proceso o las especificaciones de fabricación.

Se considerará que una empresa contrata la fabricación de un artículo si:

  • Ejerce alguna influencia sobre el proceso de fabricación; o,
  • Ofrece un producto genérico bajo su propia marca o una marca diferente (independientemente de si la empresa tiene alguna influencia sobre el proceso de fabricación) y la empresa contratada para fabricar el producto específicamente para sí misma.

Este lenguaje implicaba que algunos minoristas que no son fabricantes podrían estar sujetos a los requisitos de auditoría y divulgación. [ 54 ]

La "contratación para fabricar" un producto requiere cierta influencia real sobre el proceso de fabricación de dicho producto, una determinación basada en hechos y circunstancias. [ 55 ] No se considerará que una empresa tiene influencia sobre el proceso de fabricación si simplemente:

  • Coloca su marca, distintivos, logotipo o etiqueta en un producto genérico fabricado por un tercero.
  • Realiza servicios de mantenimiento o reparación de productos fabricados por terceros.
  • Especifica o negocia con un fabricante los términos contractuales que no están directamente relacionados con la fabricación del producto.

Las regulaciones propuestas intentaron aclarar que las herramientas utilizadas en el ensamblaje y la fabricación no activarán la ley. [ 56 ] La intención era abarcar únicamente los minerales/metales en el producto final. Nada aborda específicamente los procesos químicos intermedios que utilizan sustancias químicas que contienen minerales de conflicto. [ 57 ] Además, ni la ley ni la regulación propuesta establecieron una cantidad de minimis u otro tipo de umbral de materialidad que excluyera la aplicabilidad de los requisitos de auditoría/informe. [ 58 ]

auditoría de trazabilidad de la cadena de suministro

La ley exige el uso de un "auditor independiente del sector privado" para realizar las auditorías. La SEC ha propuesto dos estándares diferentes para las auditorías: la "investigación razonable" y la " debida diligencia ". [ 59 ] Si la norma final incluye esta estructura, la investigación razonable sería el primer paso para determinar si la empresa puede, por sí misma, utilizando esfuerzos razonables e información fidedigna, realizar una determinación confiable sobre la fuente/origen de su estaño, tantalio, tungsteno y/o oro. Si las empresas no pueden realizar dicha determinación por cualquier motivo, deberán dar el siguiente paso de la "debida diligencia", que es la auditoría independiente del sector privado.

El estatuto especificaba que las auditorías debían "llevarse a cabo de conformidad con las normas establecidas por el Contralor General de los Estados Unidos , de conformidad con las reglas promulgadas por la Comisión". Esto significa que las mismas normas de auditoría que se aplican a otros requisitos de auditoría de la SEC se aplicarán a las auditorías de minerales de conflicto [ 60 ]. Debido a este lenguaje, la SEC tendrá poca discreción para permitir que las empresas emitan declaraciones o certificaciones autogeneradas para cumplir con la ley.

Las auditorías de terceros para la trazabilidad de la cadena de suministro de minerales de conflicto comenzaron en el verano de 2010 bajo la Coalición para la Ciudadanía de la Industria Electrónica (EICC), una asociación comercial de fabricantes de productos electrónicos con sede en EE. UU. [ 61 ] En el marco de este programa, la EICC seleccionó a tres firmas de auditoría para llevar a cabo las auditorías propiamente dichas, y dos de ellas participaron en las auditorías piloto en 2010. Tras concluir el programa piloto, una de las dos firmas participantes en 2010 se retiró del programa específicamente en respuesta a la propuesta de la SEC y para reducir los posibles riesgos legales para las entidades auditadas. [ 62 ]

Ni la ley ni las regulaciones propuestas brindan orientación sobre lo que se considerará un alcance o proceso de auditoría aceptable, prefiriendo permitir a las empresas la flexibilidad para cumplir con el requisito de una manera que responda a su propio negocio y cadena de suministro individual. [ 63 ] Al mismo tiempo, la ley contiene una disposición que preserva el derecho del gobierno a considerar cualquier informe, auditoría u otro proceso de debida diligencia como no confiable, y en tales casos, el informe no cumplirá con los requisitos de las regulaciones, [ 64 ] enfatizando aún más la necesidad de que dichas auditorías se ajusten a las normas de auditoría establecidas por la SEC. Los comentarios sobre la regulación propuesta señalaron que, si la SEC no especifica una norma de auditoría aplicable, tampoco puede guardar silencio o ser ambigua sobre las normas del auditor, o la comisión violará el lenguaje claro de la Ley que exige "normas establecidas por el Contralor General de los Estados Unidos". [ 65 ] En general, se espera que la SEC proporcione especificidad tanto sobre la norma de auditoría como sobre la norma del auditor. La propuesta de la SEC intentó aclarar su posición sobre los requisitos del auditor. [ 66 ]

Las directrices de la OCDE están ganando mucha fuerza como el estándar de referencia en la política estadounidense. Sin embargo, un análisis crítico de 2011 de dicho estándar, en comparación con las normas de auditoría estadounidenses vigentes bajo la SEC, puso de manifiesto una serie de inconsistencias significativas y conflictos con las normas estadounidenses pertinentes. [ 67 ] Las empresas sujetas a la legislación estadounidense que implementen las directrices de la OCDE sin tener en cuenta las normas de auditoría de la SEC pueden enfrentarse a riesgos de incumplimiento legal .

Informes y divulgación

Las empresas sujetas al requisito de presentación de informes de la SEC estarían obligadas a revelar si los minerales utilizados en sus productos se originaron en la RDC o en países adyacentes (según se define anteriormente). La ley exige que este informe se presente/ponga a disposición anualmente. Muchos comentarios a la propuesta de reglamento solicitaron a la SEC que aclarara si el informe debe ser "proporcionado" —es decir, puesto a disposición de la SEC pero no incorporado directamente en el informe financiero formal de la empresa— o "presentado" —es decir, incorporado directamente al informe financiero—. [ 65 ] A primera vista, esto puede parecer un punto menor; sin embargo, esta diferencia es muy importante para determinar las normas de auditoría/auditor y las responsabilidades relacionadas.

Existen tres opciones de informes que afirman que los productos son: [ 68 ]

  • "República Democrática del Congo Libre de Conflictos"
  • "La República Democrática del Congo no está libre de conflictos"
  • "Conflicto en la RDC indeterminado"

Por lo tanto, si se determina que ninguno de los minerales se originó en la RDC o países vecinos, el informe debe incluir una declaración al respecto y proporcionar una explicación del análisis del país de origen utilizado para llegar a la conclusión final. Por otro lado, si se utilizaron minerales de conflicto originarios de la RDC o países vecinos (o si no es posible determinar el país de origen de los minerales de conflicto utilizados), las empresas deberán indicarlo en el informe anual. En ambos casos, las empresas también deberán hacer pública esta información publicando su informe anual sobre minerales de conflicto en sus sitios web y proporcionando a la SEC las direcciones de internet donde se pueden encontrar los informes. Además, la normativa propuesta exigiría a las empresas mantener registros relacionados con el país de origen de los minerales de conflicto utilizados en sus productos.

La opción "Conflicto en la RDC indeterminado" puede utilizarse solo por un período temporal, que es de cuatro años para una "empresa informante más pequeña" y de dos años en los demás casos. [ 68 ]

Los medios de comunicación han informado que muchas empresas obligadas a presentar Informes de Divulgación Especializados ante la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) y cualquier informe necesario sobre minerales de conflicto para 2013 según la norma de minerales de conflicto de la SEC están teniendo dificultades para cumplir con la fecha límite de presentación de informes del 2 de junio de 2014. [ 69 ] Muchas empresas afectadas esperaban una aclaración sobre los requisitos de presentación, por parte del Tribunal de Apelaciones de los Estados Unidos para el Circuito del Distrito de Columbia, a raíz de una demanda presentada por la Asociación Nacional de Fabricantes . [ 70 ] El fallo del tribunal de apelaciones dejó prácticamente intactos los requisitos necesarios de presentación de informes sobre minerales de conflicto y se ha sugerido que las empresas afectadas deberían revisar la respuesta de la División de Finanzas Corporativas de la SEC [ 71 ] al fallo del tribunal, que proporciona orientación sobre el efecto del fallo del tribunal de apelaciones. [ 72 ]

El 18 de agosto de 2015, el Tribunal de Circuito de DC, dividido, sostuvo nuevamente que la regla de la SEC sobre materiales de conflicto viola la Primera Enmienda . [ 73 ] El juez de circuito sénior A. Raymond Randolph , con el apoyo del juez de circuito sénior David B. Sentelle , sopesó si las divulgaciones requeridas eran efectivas y no controvertidas. [ 74 ] Citando informes de prensa [ 75 ] [ 76 ] y una audiencia del Congreso, [ 77 ] el tribunal decidió que la política era ineficaz. [ 78 ] El tribunal luego determinó que la etiqueta requerida era controvertida porque "es una metáfora que transmite responsabilidad moral por la guerra del Congo". [ 74 ] Por lo tanto, el tribunal anuló los requisitos de divulgación de la regla de materiales de conflicto por violar la libertad de expresión de las corporaciones . [ 74 ] El juez de circuito Sri Srinivasan disintió, escribiendo que las divulgaciones requeridas no eran controvertidas porque eran veraces. [ 74 ]

Crítica a la ley

La ley ha sido criticada por no abordar las causas profundas del conflicto, dejando en manos del gobierno congoleño la responsabilidad de proporcionar un entorno en el que las empresas puedan ejercer la debida diligencia y adquirir legítimamente los minerales que necesitan, cuando la realidad es que no existen mecanismos de transparencia. [ 79 ] El efecto ha sido paralizar proyectos mineros legítimos que proporcionaban sustento a la población, reduciendo las exportaciones legales de tantalio del Congo en un 90 %. [ 80 ]

Una investigación de la Oficina de Responsabilidad Gubernamental de los Estados Unidos (GAO) descubrió que la mayoría de las empresas no podían determinar el origen de sus minerales de conflicto. [ 81 ]

Los fabricantes de tecnología criticaron una ley que les obligaba a etiquetar un producto como no "libre de conflictos de la RDC" como discurso forzado y violación de la Primera Enmienda . [ 82 ]

Regulación de los minerales de conflicto en la UE

Al igual que Estados Unidos, la UE quería estabilizar y garantizar el suministro constante de 3TG. [ 83 ] El Parlamento Europeo adoptó una resolución en 2010, y la Comisión Europea presentó una propuesta de reglamento el 5 de marzo de 2014, que reflejaba la consulta realizada entre diciembre de 2012 y junio de 2013. [ 84 ] El 16 de junio de 2016, el Parlamento Europeo confirmó que se exigiría una «diligencia debida obligatoria» a «todas las empresas de la UE, excepto las más pequeñas, que importaran estaño, tungsteno, tantalio, oro y sus minerales». [ 85 ]

El 17 de mayo de 2017, la UE aprobó el Reglamento (UE) 2017/821 del Parlamento Europeo y del Consejo sobre las obligaciones de diligencia debida en la cadena de suministro para los importadores de estaño, tantalio, tungsteno, sus minerales y oro procedentes de zonas afectadas por conflictos y de alto riesgo. [ 86 ] El reglamento entró en vigor en julio de 2017, con algunas disposiciones aplazadas hasta enero de 2021, y se aplica directamente a determinadas empresas que importan a la UE minerales, concentrados y metales procesados ​​que contienen o consisten en 3TG procedentes de zonas afectadas por conflictos o de alto riesgo. Los umbrales de volumen mínimo que determinan qué empresas deben cumplir el reglamento se modificaron en 2020. [ 87 ]

El 10 de agosto de 2018, la Comisión Europea publicó sus directrices no vinculantes para la identificación de zonas afectadas por conflictos y de alto riesgo, así como otros riesgos en la cadena de suministro, en virtud del Reglamento (UE) 2017/821 del Parlamento Europeo y del Consejo. [ 88 ] La lista de CAHRA proporciona una «lista indicativa y no exhaustiva» de dichas zonas, y la Comisión Europea dispone que la lista se actualice periódicamente. [ 89 ]

Recursos de conflicto en las cadenas de suministro

El aumento de la externalización de procesos empresariales a instalaciones de producción dispersas globalmente implica que los problemas sociales y las violaciones de los derechos humanos ya no son solo un asunto organizacional, sino que también ocurren con frecuencia en las cadenas de suministro de las empresas y representan un desafío para los gestores de dichas cadenas. [ 90 ]

En consecuencia, las empresas ubicadas en la parte inferior de la cadena de suministro, y que son más visibles para las partes interesadas, se ven particularmente amenazadas por los problemas sociales de la cadena de suministro. El reciente debate sobre los minerales de conflicto ilustra la importancia de las cuestiones sociales y de derechos humanos en la gestión de la cadena de suministro, así como la creciente necesidad de responder a los conflictos sociales.

Se siguen produciendo rápidos avances en la tecnología de energía limpia, incluyendo la energía solar fotovoltaica, los sistemas de almacenamiento de energía y las baterías, especialmente en el mercado de los coches eléctricos. La extracción de minerales críticos necesarios para estas tecnologías ha aumentado a medida que ha aumentado la demanda, lo que puede generar conflictos a través de las cadenas de suministro en los países de origen. [ 21 ] Esto contribuye a aumentar la degradación ambiental, especialmente de los recursos hídricos, ya que los efluentes mineros mal tratados o sin tratar causan la destrucción masiva de ecosistemas acuáticos, además de contaminar los recursos hídricos subterráneos y superficiales. Esta degradación aumenta la dependencia de los empleos mineros para la supervivencia, ya que se destruyen las cadenas alimentarias y la tierra. También incentiva los mecanismos de violencia con fines de lucro, y para abordar estos problemas se necesita una mayor transparencia en las cadenas de suministro. El código de conducta de la Alianza Empresarial Responsable, la mayor coalición industrial relacionada con los minerales de conflicto en las cadenas de suministro, establece que "la falsificación de registros o la tergiversación de las condiciones o prácticas en la cadena de suministro son inaceptables". [ 91 ]

Iniciativas como la Ley Dodd-Frank de Reforma de Wall Street y Protección del Consumidor o la Guía de Debida Diligencia de la OCDE para Cadenas de Suministro Responsables de Minerales de Zonas Afectadas por Conflictos y de Alto Riesgo [ 92 ] exigen que los gerentes de la cadena de suministro verifiquen que los bienes comprados estén "libres de conflicto" o implementen medidas para gestionar mejor cualquier incapacidad para hacerlo.

Las empresas han comenzado a aplicar mecanismos de gobernanza para evitar los efectos adversos del abastecimiento de minerales de conflicto. Sin embargo, la mera transferencia de responsabilidades a las etapas iniciales de la cadena de suministro aparentemente no detendrá el comercio de minerales de conflicto, principalmente debido a dos razones:

  • Por un lado, la globalización ha generado lagunas en la gobernanza, permitiendo que las empresas abusen de los derechos humanos sin ser sancionadas por terceros independientes. Esta laguna da lugar a una falta de asignación de responsabilidades que hace muy probable que el problema de las violaciones de derechos humanos y los conflictos sociales en las cadenas de suministro dispersas persista, especialmente si no se adoptan enfoques colaborativos para remediar estas deficiencias.
  • Por otro lado, los minerales de conflicto suelen provenir de yacimientos diversos a nivel mundial y son difíciles de rastrear en componentes y productos manufacturados. Esto se debe a que se mezclan con minerales de distinto origen y se añaden a aleaciones metálicas. [ 90 ] En consecuencia, aunque la proporción de estos minerales en productos finales individuales pueda ser insignificante, están presentes en numerosos productos y materias primas. En conjunto, estas circunstancias hacen que las empresas de la cadena de suministro sean prácticamente incapaces de detectar los riesgos asociados con los minerales de conflicto. Por lo tanto, el tema de los minerales de conflicto se convierte en una cuestión de gestión de la cadena de suministro, más que en una responsabilidad exclusiva de los departamentos legales o de cumplimiento normativo de las empresas. Se necesitan mecanismos eficaces de trazabilidad y debida diligencia que abarquen toda la cadena de suministro y que permitan a las empresas asumir la responsabilidad individual y colectiva como parte de la misma. [ 90 ]

En el contexto de las cadenas de suministro de minerales, la debida diligencia representa un concepto holístico que busca proporcionar un seguimiento de la cadena de custodia desde la mina hasta la exportación a nivel nacional, el seguimiento regional de los flujos de minerales mediante la creación de una base de datos sobre sus compras, auditorías independientes de todos los actores de la cadena de suministro y un monitoreo de toda la cadena mineral por parte de un auditor de la cadena mineral. En este sentido, la debida diligencia trasciende los enfoques convencionales de gestión de riesgos que generalmente se centran en la prevención de impactos directos en las actividades comerciales principales de las empresas. Además, la debida diligencia se centra en la máxima transparencia como un fin en sí misma, mientras que la gestión de riesgos siempre se dirige al fin de evitar daños directos. Sin embargo, además de la Ley Dodd-Frank de Reforma de Wall Street y Protección del Consumidor y la Guía de la OCDE, todavía existe una brecha en las prácticas de debida diligencia, ya que las normas internacionales están en desarrollo. Los estudios encontraron que la motivación para la debida diligencia en la cadena de suministro, así como los resultados esperados de estos procesos, varían entre las empresas. [ 90 ] Además, se han identificado diferentes barreras, impulsores y patrones de implementación de la debida diligencia en la cadena de suministro en la investigación académica. [ 90 ]

Implementación

Varias organizaciones del sector ayudan a las empresas responsables a realizar el seguimiento de la debida diligencia de los minerales a lo largo de la cadena de suministro. Se han evaluado múltiples iniciativas internacionales del sector para determinar si cumplen con las directrices de la OCDE sobre minerales de conflicto. [ 93 ]

  • El Dubai Multi Commodities Centre es una zona comercial en los Emiratos Árabes Unidos que constituye un importante mercado para el oro y los diamantes.
  • La Asociación Internacional del Estaño (ITA), anteriormente conocida como Instituto Internacional de Investigación del Estaño (ITRI) hasta 2018, es una asociación comercial del estaño con sede en el Reino Unido . El Centro Internacional de Estudios del Tantalio y el Niobio (TIC) es una asociación comercial del tantalio y el niobio con sede en Bélgica . Ambas organizaciones representan a los principales compradores de estaño, tantalio y tungsteno. Tras la aprobación de la Ley Dodd-Frank, las dos asociaciones lanzaron la Iniciativa de la Cadena de Suministro del Estaño del ITRI (ITSCI) en 2010. [ 94 ]
  • El mercado de lingotes de Londres es un mercado de oro y plata y gestiona la Guía de Oro Responsable (RGG, por sus siglas en inglés).
  • El Consejo de Joyería Responsable es una organización sectorial para la industria relojera y de joyería.
  • La Alianza Empresarial Responsable (RBA), anteriormente conocida como la Coalición de Ciudadanía de la Industria Electrónica (EICC), lidera la Iniciativa de Minerales Responsables (RMI), anteriormente conocida como la Iniciativa de Abastecimiento Libre de Conflictos (CFSI).

Véase también

Referencias

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