Un acuerdo de no divulgación ( NDA , por sus siglas en inglés ), también conocido como acuerdo de confidencialidad ( CA , por sus siglas en inglés ), acuerdo de divulgación confidencial ( CDA , por sus siglas en inglés), acuerdo de información confidencial ( PIA , por sus siglas en inglés) o acuerdo de secreto ( SA , por sus siglas en inglés ), es un contrato legal o parte de un contrato entre al menos dos partes que describe material, conocimiento o información confidencial que las partes desean compartir entre sí para ciertos fines, pero cuyo acceso desean restringir. Los acuerdos de confidencialidad médico-paciente (privilegio médico-paciente), el privilegio abogado-cliente , el privilegio sacerdote-penitente y los acuerdos de confidencialidad banco-cliente son ejemplos de NDA, que a menudo no están recogidos en un contrato escrito entre las partes.
Se trata de un contrato mediante el cual las partes se comprometen a no divulgar ninguna información amparada por el acuerdo. Un acuerdo de confidencialidad (NDA, por sus siglas en inglés) crea una relación de confidencialidad entre las partes, generalmente para proteger cualquier tipo de información confidencial y de propiedad exclusiva o secretos comerciales . Por lo tanto, un NDA protege la información comercial no pública. Como todos los contratos, no se pueden hacer cumplir si las actividades contratadas son ilegales . Los NDA se firman comúnmente cuando dos empresas, personas u otras entidades (como sociedades, asociaciones, etc.) están considerando hacer negocios y necesitan comprender los procesos utilizados en el negocio de la otra parte con el fin de evaluar la posible relación comercial. Los NDA pueden ser "mutuos", lo que significa que ambas partes tienen restringido el uso de los materiales proporcionados, o pueden restringir el uso de los materiales por parte de una sola parte. Un empleado puede estar obligado a firmar un NDA o un acuerdo similar con su empleador para proteger los secretos comerciales. De hecho, algunos contratos de trabajo incluyen una cláusula que restringe el uso y la divulgación por parte de los empleados de información confidencial propiedad de la empresa. En disputas legales resueltas mediante un acuerdo , las partes a menudo firman un acuerdo de confidencialidad relacionado con los términos del acuerdo. [ 1 ] [ 2 ] Ejemplos de tales acuerdos son el Acuerdo de marca registrada Dolby con Dolby Laboratories , el Acuerdo Windows Insider y el Halo CFP (Programa de comentarios de la comunidad) con Microsoft .
En algunos casos, los empleados despedidos tras denunciar prácticas inaceptables ( denunciantes ) o discriminación y acoso, pueden recibir una indemnización sujeta a un acuerdo de confidencialidad que les prohíbe divulgar los hechos denunciados. Si bien estas condiciones pueden no ser legalmente vinculantes, pueden intimidar al exempleado y obligarlo a guardar silencio. [ 3 ]
Un concepto similar se expresa en el término " acuerdo de no desprestigio ", que impide que una parte declare algo " despectivo " sobre la otra parte. [ 4 ]
Tipos generales
Un acuerdo de confidencialidad (NDA, por sus siglas en inglés) puede clasificarse como unilateral, bilateral o multilateral:
Unilateral
Un acuerdo de confidencialidad unilateral , a veces denominado acuerdo de confidencialidad unidireccional , involucra a dos partes donde solo una parte (es decir, la parte divulgadora) prevé divulgar cierta información a la otra parte (es decir, la parte receptora) y requiere que la información se proteja de una mayor divulgación por alguna razón (por ejemplo, mantener el secreto necesario para cumplir con las leyes de patentes [ 5 ] o la protección legal de secretos comerciales, limitar la divulgación de información antes de emitir un comunicado de prensa para un anuncio importante, o simplemente garantizar que una parte receptora no utilice o divulgue información sin compensar a la parte divulgadora).
Bilateral
Un acuerdo de confidencialidad bilateral (a veces denominado acuerdo mutuo o acuerdo de confidencialidad recíproco) involucra a dos partes que prevén compartir información entre sí, información que cada una pretende proteger para evitar su posterior divulgación. Este tipo de acuerdo es común entre empresas que consideran una fusión o una empresa conjunta.
Ante un acuerdo de confidencialidad unilateral, algunas partes pueden insistir en un acuerdo bilateral, aun cuando prevean que solo una de ellas divulgará información. Este enfoque busca incentivar al redactor a que las cláusulas del acuerdo sean más justas y equilibradas, al contemplar la posibilidad de que la parte receptora se convierta posteriormente en la parte divulgadora, o viceversa, lo cual no es del todo infrecuente.
Multilateral
Un acuerdo de confidencialidad multilateral (NDA) involucra a tres o más partes, donde al menos una de ellas prevé divulgar información a las demás y exige que dicha información se proteja para evitar su posterior divulgación. Este tipo de NDA elimina la necesidad de acuerdos unilaterales o bilaterales separados entre solo dos partes. Por ejemplo, un único NDA multilateral suscrito por tres partes, cada una con la intención de divulgar información a las otras dos, podría utilizarse en lugar de tres acuerdos bilaterales separados entre la primera y la segunda parte, la segunda y la tercera, y la tercera y la primera.
Un acuerdo multilateral de confidencialidad puede ser ventajoso porque las partes involucradas revisan, firman e implementan un único acuerdo. Sin embargo, esta ventaja puede verse contrarrestada por la mayor complejidad de las negociaciones necesarias para que las partes alcancen un consenso unánime sobre un acuerdo multilateral.
Contenido
Un acuerdo de confidencialidad (NDA) puede proteger cualquier tipo de información que no sea de dominio público. También puede contener cláusulas que protejan a quien recibe la información, de modo que si la obtuvo legalmente a través de otras fuentes, no estaría obligado a mantenerla en secreto. [ 6 ] En otras palabras, el NDA generalmente solo exige que la parte receptora mantenga la confidencialidad de la información cuando esta ha sido proporcionada directamente por la parte que la divulga.
Algunos problemas comunes que se abordan en un acuerdo de confidencialidad incluyen: [ 7 ]
- que describe las partes del acuerdo;
- si la información confidencial debe etiquetarse como confidencial
- la definición de lo que es confidencial, es decir, la información que debe mantenerse confidencial. Los acuerdos de confidencialidad modernos suelen incluir una larga lista de tipos de elementos que están cubiertos, incluidas solicitudes de patentes no publicadas , conocimientos técnicos, esquemas, información financiera , declaraciones verbales, listas de clientes, listas de proveedores, prácticas/estrategias comerciales, etc.;
- el período de divulgación: la información que no se divulgue durante el período de divulgación (por ejemplo, un año después de la fecha del acuerdo de confidencialidad) no se considera confidencial;
- las exclusiones de lo que debe mantenerse confidencial. Por lo general, las restricciones sobre la divulgación o el uso de datos confidenciales serán inválidas si
- El destinatario tenía conocimiento previo de los materiales;
- El destinatario obtuvo posteriormente conocimiento de los materiales a través de otra fuente;
- Los materiales están generalmente disponibles para el público; o
- Los materiales están sujetos a una citación judicial.
- disposiciones que restringen la transferencia de datos en violación de las leyes que rigen el control de exportaciones y la seguridad nacional ;
- el plazo y las condiciones (en años) de la confidencialidad, es decir, el período de tiempo de la confidencialidad;
- el plazo (en años) durante el cual el acuerdo es vinculante;
- autorización para obtener medidas cautelares ex parte ;
- Descripción de las acciones que deben realizarse con los materiales confidenciales una vez finalizado el acuerdo;
- qué/cuándo puede ser modificado por un tribunal
- las obligaciones del destinatario con respecto a la información confidencial, que normalmente incluyen alguna versión de las siguientes obligaciones:
- utilizar la información únicamente para los fines enumerados;
- revelarla únicamente a las personas que necesiten conocer la información para esos fines;
- emplear esfuerzos apropiados (no menos que esfuerzos razonables) para mantener la información segura. Los esfuerzos razonables se definen a menudo como un estándar de cuidado relacionado con la información confidencial que no es menos riguroso que el que el receptor utiliza para mantener segura su propia información similar; y
- para garantizar que cualquier persona a quien se divulgue la información cumpla además con obligaciones que restrinjan el uso, restrinjan la divulgación y garanticen una seguridad al menos tan protectora como la del acuerdo; y
- destrucción o devolución a petición
- tipos de divulgación permitida, como las exigidas por ley o por orden judicial (muchos acuerdos de confidencialidad exigen que la parte receptora notifique de inmediato a la parte divulgadora sobre cualquier intento de obtener dicha divulgación y, posiblemente, que coopere con cualquier intento de la parte divulgadora de buscar protección judicial para la información confidencial pertinente).
- la ley y jurisdicción que rigen a las partes. Las partes pueden optar por la jurisdicción exclusiva de un tribunal de un país .
- Con o sin jurado, se permite el arbitraje
- quién posee o tiene derechos sobre la información
Abuso de los acuerdos de confidencialidad
Si bien el propósito de los acuerdos de confidencialidad es evitar la divulgación de información confidencial, con frecuencia son mal utilizados por empresas y personas poderosas para impedir que los empleados que han sufrido abusos, a menudo sexuales , acoso o discriminación, revelen los hechos, generalmente a cambio de dinero. Se han dado casos de gran repercusión vinculados al movimiento #MeToo , y muchos casos que involucran a trabajadores con empleos regulares que no tienen los recursos económicos ni la confianza para desafiar las "órdenes de silencio" de sus empleadores. [ 8 ]
Por ejemplo, los empleados que sufrieron abusos por parte de Harvey Weinstein , cofundador y en ese momento copresidente de Miramax Films , se vieron obligados a negociar un acuerdo de confidencialidad con Miramax con términos que les prohibían no solo hacer públicas sus experiencias, sino también hablar con un médico, consejero o contador sin que estos también firmaran un acuerdo de confidencialidad, del cual los empleados serían responsables si un tercero lo incumplía. Se les exigió que hicieran todo lo posible para no revelar nada en un caso civil o penal presentado contra Weinstein. [ 9 ]
En el Reino Unido , desde 2018 existían planes para introducir legislación que anulara las cláusulas de confidencialidad en los acuerdos de conciliación que prohibían a un trabajador presentar una denuncia por acoso o discriminación . En 2025, un proyecto de ley que avanzaba en el Parlamento prohibiría dichas cláusulas, si bien no prohibiría el uso comercial legítimo para proteger información comercialmente sensible o propiedad intelectual en transacciones comerciales. [ 8 ]
Legislación y práctica por jurisdicción
Australia
Los acuerdos de confidencialidad y fidelidad (también conocidos como contratos de confidencialidad) son de uso común en Australia . Estos documentos generalmente cumplen la misma función y contienen cláusulas similares a las de los acuerdos de confidencialidad utilizados en otros países.
India
Los acuerdos de confidencialidad (NDA) se utilizan en la India. [ 10 ] Se han descrito como "una forma cada vez más popular de restringir la pérdida de conocimiento de I+D debido a la rotación de personal en las empresas de TI indias". [ 10 ] A menudo los utilizan empresas de otros países que subcontratan o deslocalizan trabajo a empresas en la India. [ 11 ] [ 12 ] Las empresas que subcontratan investigación y desarrollo de biofarmacéuticos a la India los utilizan, y las empresas farmacéuticas indias son "competentes" en su uso. [ 13 ] [ 14 ] En la industria espacial , los NDA "son cruciales". [ 15 ] "Los acuerdos de no divulgación y confidencialidad... son... generalmente ejecutables siempre que sean razonables". [ 16 ] A veces, los NDA han sido anticompetitivos y esto ha dado lugar a impugnaciones legales. [ 17 ]
Reino Unido
En el Reino Unido , el término «acuerdo recíproco» se refiere a un acuerdo de confidencialidad celebrado con un tercero que recibe legítimamente información confidencial, sometiéndolo a obligaciones de no divulgación similares a las de la parte que proporcionó inicialmente la información. La jurisprudencia de una sentencia del Tribunal de Apelación de 2013 ( Dorchester Project Management v BNP Paribas ) confirmó que un acuerdo de confidencialidad se interpretará como un contrato sujeto a las normas de interpretación contractual que generalmente se aplican en los tribunales ingleses. [ 18 ]
Los acuerdos de confidencialidad (NDA, por sus siglas en inglés) se utilizan a menudo como condición para un acuerdo financiero, con el fin de silenciar a los empleados que denuncian irregularidades y evitar que hagan públicas las malas prácticas de sus antiguos empleadores. Existe una ley, la Ley de Divulgación de Interés Público de 1998 , que permite la "divulgación protegida" a pesar de la existencia de un NDA, aunque en ocasiones los empleadores intimidan al exempleado para que guarde silencio a pesar de ello. [ 3 ] [ 19 ]
En algunos casos legales en los que se han incumplido las condiciones de un acuerdo de confidencialidad, la parte vencedora puede optar entre una indemnización basada en el cálculo de los beneficios comerciales que se habrían obtenido si se hubiera respetado el acuerdo, o una indemnización basada en el coste de liberar a la otra parte de sus obligaciones derivadas del acuerdo. [ 20 ]
Las entidades comerciales que celebran acuerdos de confidencialidad deben asegurarse de que el alcance de dichos acuerdos no exceda lo necesario para proteger la información comercial. En el caso Jones v Ricoh , juzgado por el Tribunal Superior en 2010, Jones interpuso una demanda contra el fabricante de fotocopiadoras Ricoh por incumplimiento de su acuerdo de confidencialidad cuando Ricoh presentó una oferta para un contrato con un tercero. Ricoh solicitó la exención de sus obligaciones contractuales mediante una solicitud de sentencia sumaria , y el tribunal dictaminó que la redacción pertinente «excedía lo razonablemente exigible» para proteger la información comercial. Se consideró que el acuerdo infringía el artículo 101 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea , que prohíbe los acuerdos que tengan por objeto o efecto distorsionar la competencia, y, por lo tanto, era inaplicable. [ 21 ]
A partir de 2025Los acuerdos de confidencialidad (NDA) se han utilizado indebidamente durante mucho tiempo en el Reino Unido para impedir que las personas, generalmente empleados, denuncien abusos sexuales y de otro tipo que hayan sufrido. El Parlamento ha consultado sobre una propuesta de legislación para frenar dicho uso, con un debate sobre el uso de los NDA por parte de los empleadores para encubrir abusos y discriminación en el lugar de trabajo. [ 22 ] [ 3 ] En julio de 2025, un proyecto de ley que avanzaba en el Parlamento declararía nulas y sin efecto las cláusulas de confidencialidad en los acuerdos de conciliación que prohíben a un trabajador presentar una denuncia por acoso o discriminación , sin prohibir el uso comercial legítimo para proteger información comercialmente sensible o propiedad intelectual en transacciones comerciales. [ 8 ] Una encuesta a empleadores reveló que el 48 % de los empleadores apoyaría una prohibición, el 18 % se opondría, el 20 % se mostró ambivalente y el 14 % no sabía. [ 8 ]
Irlanda
En Irlanda, los acuerdos de confidencialidad o los acuerdos de no divulgación se ven afectados por la Ley de Protección de la Maternidad, Igualdad en el Empleo y Preservación de Ciertos Registros de 2024. [ 23 ] La Ley modifica la Ley de Igualdad en el Empleo de 1998 al restringir el uso de los acuerdos de no divulgación (NDA). [ 24 ]
La Ley de 2024 deja sin efecto cualquier acuerdo de confidencialidad que prohíba a un empleado revelar:
- Una alegación de que ha sufrido discriminación, acoso, acoso sexual o victimización en relación con su empleo o posible empleo, o
- Cualquier medida adoptada por un empleador o un empleado en respuesta a la formulación de dicha alegación, incluidos los procedimientos iniciados por el empleado.
Estados Unidos
Los acuerdos de confidencialidad (NDA) son muy comunes en Estados Unidos, y más de un tercio de los empleos en el país incluyen uno. Los investigadores estiman que entre el 33 % y el 57 % de los trabajadores estadounidenses están sujetos a un NDA o un mecanismo similar. [ 25 ] El Congreso de Estados Unidos aprobó la Ley Speak Out en 2022, que los prohíbe en relación con el acoso y la agresión sexual , y el presidente Joe Biden promulgó la ley el 7 de diciembre de 2022. [ 26 ]
Algunos estados, incluido California , reconocen circunstancias especiales relacionadas con los acuerdos de confidencialidad y las cláusulas de no competencia . Los tribunales y la legislatura de California han indicado que generalmente valoran más la movilidad y el espíritu emprendedor de un empleado que la doctrina proteccionista. [ 27 ] [ 28 ] California también se encuentra entre los cinco estados que prohíben los acuerdos de confidencialidad en casos de abuso sexual infantil . En Missouri y Texas , esta prohibición se conoce como la Ley de Trey , en honor a Trey Carlock, un residente de Dallas que asistió a Kanakuk Kamps cuando era niño. Se suicidó tras sufrir abusos por parte de un consejero. [ 29 ] [ 30 ]
Véase también
Referencias
- ↑ Henry Pharr III (17 de marzo de 2016). "Cláusulas de confidencialidad y no divulgación en contratos comerciales: ¿vale la pena el esfuerzo?" . Análisis en profundidad del sector inmobiliario. Archivado del original el 26 de agosto de 2018. Recuperado el 8 de febrero de 2018.
La mayoría de los arrendadores e inquilinos están unidos en el interés de no querer que los términos de su acuerdo se publiquen en un foro público donde puedan ser malinterpretados o malinterpretados como débiles, asustados o simplemente no sentir con fuerza respecto a su negocio y sus acciones.
- ↑ Joe Davies (2014). "Cláusulas de confidencialidad en los acuerdos de conciliación" . Vann Attorneys.
Si alguna vez ha firmado un acuerdo de conciliación para resolver una disputa, es muy probable que contuviera una cláusula de confidencialidad. En muchos casos, una o ambas partes desean mantener en secreto los términos del acuerdo, ya sea para evitar la divulgación de las cantidades pagadas o por algún otro motivo.
- 1 2 3 «Consulta sobre cláusulas de confidencialidad» (PDF) . Departamento de Negocios, Energía y Estrategia Industrial del Reino Unido . Marzo de 2019.
Una cláusula de confidencialidad podría sugerir al trabajador que no tiene derechos, como denunciar irregularidades o llevar un asunto a un tribunal, que de hecho no pueden ser anulados. O podrían ser excesivamente amplias e insistir en que un trabajador no discuta el asunto en cuestión con personas como la policía, un médico o un terapeuta.
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- ↑ Radack, David V. (1994). "Understanding Confidentiality Agreements" . JOM . The Minerals, Metals & Materials Society .
En segundo lugar, el uso de acuerdos de confidencialidad puede evitar la pérdida de valiosos derechos de patente.
- ↑ "Propiedad intelectual: Uso de acuerdos de confidencialidad" . Yahoo! Pequeñas empresas. Archivado del original el 23 de marzo de 2009.
- ↑ Hanson, por Mark J.; Thompson, Joe R.; Dahlgren, Joel J. "Descripción general de los acuerdos de confidencialidad" . Extensión y divulgación de la Universidad Estatal de Iowa.
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- ↑ Chapman, Lisa (septiembre de 2010). "El impacto de la saga de Mark Hurd en la prohibición de los pactos de no competencia en California" . Archivado del original el 14 de febrero de 2017.
- ↑ Gromov, Gregory (octubre de 2010). "Experimento NDA montado por Mark Hurd" . NetValley.
- ↑ "Legislación de la Ley de Trey" . Ley de Trey.
- ↑ "Acerca de Trey" . La ley de Trey.
Lecturas adicionales
Enlaces externos
- Folleto sobre confidencialidad y acuerdos de divulgación confidencial (CDA, por sus siglas en inglés) editado por la Oficina de Propiedad Intelectual del Reino Unido ( enero de 2005 ).
- Información sobre acuerdos de confidencialidad (NDA) publicada por la Oficina de Propiedad Intelectual del Reino Unido ( 15/01/2018 )
- Sensibilidad de la información
- Derecho de propiedad intelectual
- Documentos legales
- Derecho laboral
- Secreto
- secretos comerciales