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Teoría pura del derecho

Teoría pura del derecho es un libro del jurista y teórico jurídico Hans Kelsen , publicado por primera vez en alemán en 1934 como Reine Rechtslehre , y en 1960 en una edición mu...

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Teoría pura del derecho es un libro del jurista y teórico jurídico Hans Kelsen , publicado por primera vez en alemán en 1934 como Reine Rechtslehre , y en 1960 en una edición muy revisada y ampliada. Esta última fue traducida al inglés en 1967 como Pure Theory of Law . [ 1 ] El título es el nombre de su teoría general del derecho, Reine Rechtslehre .

Kelsen comenzó a formular su teoría ya en 1913, como una forma "pura" de "ciencia jurídica" desprovista de consideraciones morales, políticas o, en términos generales, sociológicas. Sus temas principales incluyen el concepto de "normas" como los pilares fundamentales del derecho y las relaciones jerárquicas de poder entre ellas, incluyendo la idea de una "norma básica" que proporciona la base teórica última del poder; las ideas de "validez" y "eficacia" de las normas; la "normatividad" jurídica; la ausencia de cualquier relación necesaria entre derecho y moral; la completa separación entre descripción y evaluación del derecho; e ideas relacionadas con el positivismo jurídico y el derecho internacional. [ 1 ]

El impacto del libro ha sido duradero y generalizado, y se considera una de las obras fundamentales de la filosofía del derecho del siglo XX.

Fondo

Positivismo

La cuestión central de la jurisprudencia es: "¿ Cuál es la naturaleza del derecho? ". Dos importantes escuelas de teoría jurídica que abordan esta cuestión son la teoría del derecho natural y el positivismo jurídico . El principal punto de controversia entre ambas es la relación entre derecho y moralidad , ya que los positivistas defienden una conexión débil o inexistente. [ 2 ] Uno de los primeros defensores del positivismo fue John Austin , quien, siguiendo a Jeremy Bentham , consideraba que el derecho consistía en mandatos de una fuente reconocida (es decir, un soberano) respaldados por la amenaza de sanciones, donde los súbditos tienen el deber de obedecer. Todos estos conceptos (derecho, soberano, mandato, sanción, deber) son eventos específicos, definidos socialmente y, según Austin, son suficientes; no se requiere recurrir a la moralidad para determinar qué es el derecho (aunque esta pueda desempeñar un papel consultivo).

El positivismo tradicionalmente sostiene que la existencia de un sistema jurídico en una sociedad determinada depende exclusivamente de las estructuras de gobierno, y que las leyes son las normas que han sido declaradas ("establecidas") y aceptadas, y que son reconocidas por los funcionarios como autorizadas (legislación, decisiones judiciales, etc.), sin recurrir a ningún juicio de valor sobre su mérito, como si son justas, merecidas o democráticas. Dicho esto, existen muchas interpretaciones y corrientes contrarias dentro del positivismo, incluyendo incertidumbre y críticas. [ 3 ]

Austin deseaba transformar el derecho en una ciencia rigurosa, sin recurrir a nociones moralistas, partiendo de la premisa de que el derecho y la moral son independientes. Las ideas de Austin fueron muy influyentes en el siglo XIX y principios del XX, y sentaron las bases para Kelsen.

Kelsen consideraba las ideas que expuso en la primera edición de 1934 de Teoría pura del derecho como "un desarrollo posterior de enfoques... que se habían ido introduciendo a través de la jurisprudencia positivista en el siglo XIX". [ 4 ]

Precursores

Ya en 1913, Kelsen había identificado la necesidad de un marco teórico jurídico que respaldara la idea del Rechtsstaat . [ 5 ]

Adolf Julius Merkl fue un alumno de Kelsen que realizó importantes contribuciones a partir de 1918 en el área de la jerarquía de normas que ayudarían a fundamentar algunas de las ideas de Kelsen sobre las normas y cómo encajan en su teoría pura del derecho. [ 6 ]

Terminología

Kelsen empleó algunos términos formales de la filosofía del derecho que llevaban siglos en uso, y desarrolló otros a su manera. A continuación, se presenta una lista de algunos de los términos más importantes que aparecen en Teoría pura del derecho :

  • norma básica ( Grundnorm ) – la norma fundamental en la jerarquía de normas, que otorga autoridad a todas las normas inferiores.
  • El problema del "ser" y el "deber" involucra términos que se remontan a Kant, Hume y otros. Kelsen prefirió el deber ( Sollen ) o una proposición de deber ( Sollsatz ) a norma debido al doble sentido de esta última, que abarca normas sociales tanto descriptivas (por ejemplo, cierto comportamiento "es la norma", término que Kelsen no utiliza) como prescriptivas. [ 7 ]
  • positivo vs. normativo : esto es paralelo a la distinción "es-deber ser". Véase Declaración normativa .
  • El derecho positivo (del latín «posit», que significa «ordenado, decidido, etc.») fue desarrollado inicialmente por Jeremy Bentham y posteriormente reformulado y popularizado por John Austin , aunque sus raíces se remontan aún más atrás. Durante un siglo, la descripción que Austin hizo del derecho como el mandato de un soberano respaldado por la fuerza fue la predominante. A mediados del siglo XX, esta idea comenzó a ser cuestionada por filósofos analíticos, cuyas nociones de fuerza dieron paso a teorías sobre la naturaleza sistemática y normativa del derecho. Entre las figuras modernas más importantes se encuentran Kelsen, HLA Hart y Joseph Raz . [ 8 ] La escuela filosófica basada en él se denomina positivismo jurídico .
  • teoría pura – Kelsen describió la teoría pura como la "única teoría del derecho capaz de elevar la jurisprudencia al estatus de una ciencia genuina" [ 9 ] [ 10 ] Pero Vinx dice: "Lo que Kelsen entiende por lo que significaría que la jurisprudencia fuera científica ha resultado ser bastante esquivo". [ 9 ]

Temas clave

"Es" y "debería"

El tema del "ser" y el "deber ser" no es original de Kelsen, sino que recorre todo el libro. En particular, Kelsen utiliza la idea del "ser" y el "deber ser" como base para su introducción a la "norma". Kelsen afirmó que decir que "algo existe" es muy diferente de decir que "algo debería existir". La primera afirmación se refiere a la realidad actual, la segunda es un orden normativo o, simplemente, una "norma". [ 6 ] [ 11 ]

Kelsen escribió: «Aquí, la palabra " deber" se usa en un sentido más amplio que el habitual. Según el uso común, "deber" corresponde solo a una orden, mientras que " poder " corresponde a un permiso y " poder " a una autorización. Pero en este trabajo, la palabra "deber" se usa para expresar el significado normativo de un acto dirigido hacia el comportamiento de los demás; este " deber" incluye "poder" y " poder "». [ 12 ]

Jerarquía de normas

La jerarquía de normas, o jerarquía de leyes, es un análisis que considera que las leyes ocupan una jerarquía en la que basan su validez en una norma de nivel superior, y así sucesivamente, formando una jerarquía, de modo que las leyes se validan en una regresión de validez que culmina en la Constitución. [ 13 ] [ 14 ] El concepto de jerarquía se menciona con frecuencia en los textos jurídicos franceses y a menudo se visualiza y denomina "pirámide de Kelsen" (véase más abajo ).

norma básica

La idea de la norma básica ( en alemán : Grundnorm ) es el intento de Kelsen de responder a la pregunta de dónde proviene, en última instancia, la validez jurídica en un sistema jurídico que puede considerarse como un conjunto de normas jurídicas que forman una jerarquía donde las normas de nivel superior autorizan la validez de las de nivel inferior. El nivel superior podría ser una Constitución en algunos sistemas jurídicos, pero ¿qué autoriza su validez? [ 15 ]

Kelsen consideraba que la cuestión central de cualquier teoría del derecho radicaba en explicar el origen de la noción de «legalidad» y la normatividad de la ley. ¿Por qué ciertas palabras y acciones se interpretan como «ley» y otras no? En particular, quería hacerlo de forma «pura», es decir, sin recurrir a la jurisprudencia ni a la ciencia jurídica ( en alemán : Rechtswissenschaft ). Kelsen concebía la ley como un sistema de interpretación cuya realidad residía en el significado mismo, a diferencia, por ejemplo, de los actos de un poder legislativo que redacta un proyecto de ley, lo debate, lo vota, contabiliza los votos a favor y lo declara «aprobado» mediante una terminología específica. La descripción de estas acciones no constituye la ley en sí misma, sino la descripción de la promulgación; entonces, ¿dónde reside «la ley» en todo esto? La respuesta de Kelsen es que tales actos derivan su carácter jurídico-normativo de otra norma jurídica "superior" que les confiere legalidad; en el ejemplo, autorizando los procedimientos legislativos para crear una ley de esta manera. Esta norma jurídica superior, a su vez, solo es válida si otra norma aún superior le confiere legalidad. El problema es que, en algún punto, alguna norma autorizante es la más alta, que en el caso de Estados Unidos, por ejemplo, es la Constitución de los Estados Unidos , y no existe una norma superior que autorice la Constitución. [ 15 ]

En este punto, Kelsen argumentó que se debe «presuponer» la validez jurídica de la Constitución; otros sistemas jurídicos tienen el mismo problema, y ​​cualquiera que sea la norma jurídica suprema, su validez ( Rechtsgültigkeit ) debe presuponerse ( vorausgesetzt / vorauszusetzen ). Es el contenido de esta presuposición misma lo que Kelsen denomina la «norma básica». [ 15 ] [ 16 ]

Evolución

El libro se publicó en dos ediciones con un cuarto de siglo de diferencia, y hubo una considerable evolución de las ideas de Kelsen durante ese período. [ 17 ] Además, existen precursores en sus escritos anteriores, y un desarrollo posterior a la segunda edición, como puede verse especialmente en su obra incompleta Teoría general de las normas , publicada póstumamente. [ 18 ]

Stanley L. Paulson escribió sobre esta evolución y propuso una periodización de la Teoría Pura del Derecho de Kelsen en cuatro fases: [ 18 ]

  1. 1911 a c. 1920 – constructivista
  2. c. 1920 a mediados de la década de 1930: una fuerte fase neokantiana ; incluye la primera edición de Reine Rechtslehre.
  3. Desde finales de la década de 1930 hasta 1960: una débil fase neokantiana; segunda edición de Reine Rechtslehre.
  4. A partir de 1960: fase escéptica o empirista; incluyendo la Teoría General de las Normas.

Paulson cita la periodización de Carsten Heidemann como: "constructivista, trascendental, realista y analítico-lingüística" [ 19 ] y se produjo un debate en la literatura sobre la mejor manera de interpretar la evolución del pensamiento de Kelsen en esta área. [ 20 ]

Impacto e influencia

Recepción

Kelsen ha sido considerado el «jurista y filósofo jurídico más destacado del siglo XX», y su libro, «el logro intelectual más importante de la jurisprudencia contemporánea». Su obra ha influido en numerosos filósofos jurídicos durante décadas, y se organizan congresos para debatirla, como el de Oxford de 2010, que conmemoró el 50 aniversario de la publicación de la influyente segunda edición del libro. [ 21 ]

Entre los escritores en inglés, la influencia de la obra de Kelsen se puede apreciar en la obra de John Gardner , Leslie Green , JW Harris , Tony Honoré , Joseph Raz y, desde un punto de vista crítico, en la de John Finnis . [ 22 ]

Por país

El concepto de Kelsen de "jerarquía de normas" ha tenido una influencia importante en los sistemas jurídicos de diferentes países.

Austria

Las universidades austriacas imparten la teoría de la estructura jerárquica del ordenamiento jurídico ( Lehre vom Stufenbau der Rechtsordnung ), un tema clave de la Teoría Pura del Derecho. Esto incluye el tema de la primacía de la Constitución ( Verfassungsvorrang ; término, sin embargo, que apenas se utiliza en Austria). [ 23 ] Partes de la estructura jerárquica fueron introducidas por Adolf Julius Merkl. [ 23 ]

Francia

En Francia, el sistema jurídico se considera estructurado según el sistema jerárquico definido por la teoría del derecho de Kelsen, que subyace a la visión que Francia tiene de sí misma como un État de droit ( Rechtstaat ). [ 24 ]

La pirámide de normas de Kelsen aplicada a Francia, con el bloque constitucional en la cúspide.

Desde la Constitución de 1958 , los textos legales franceses pueden ser de cuatro tipos: constitucionales, tratados, leyes parlamentarias y, en la base de la pirámide, reglamentos y circulares gubernamentales. [ 25 ] Se organizan en una jerarquía legal, donde las normas de un nivel inferior deben obedecer los requisitos de las normas de un nivel superior. Cada norma legal se crea y deriva su autoridad de una norma del siguiente nivel en la jerarquía, y todas las autoridades y órganos legislativos deben ajustarse a estas normas. Esta jerarquía se representa gráficamente como una pirámide, con el bloque constitucional (Francia) en la cima, seguido de los tratados y acuerdos internacionales, que se encuentran por encima de la legislación parlamentaria, y finalmente, los reglamentos gubernamentales en la base. [ 26 ]

Fuentes francesas reinterpretan la jerarquía de Kelsen de forma metafórica y gráfica, denominándola y representándola como la «pirámide de Kelsen» o «pirámide de normas», con la Constitución de 1958 en la cúspide [ 26 ] y las decisiones administrativas y los acuerdos contractuales entre particulares en la base [ 24 ] . Esta organización jerárquica es una de las garantías más importantes del Estado de derecho ( Rechtstaat ). La jurisdicción de los distintos órganos del Estado se define con precisión dentro de este marco, y las normas que promulgan solo son válidas en la medida en que respeten las normas de nivel superior que definen y autorizan sus competencias. Cualquier órgano que no respete un principio de nivel superior es susceptible de sanciones judiciales; esto se conoce como el «principio de legalidad». El Estado, que tiene la potestad de definir la ley, está sujeto a este principio [ 24 ] .

Fundación y centro de investigación

El gobierno federal austriaco creó una fundación con el nombre de «Hans Kelsen-Institut», que comenzó a funcionar en 1972. Su misión es documentar la Teoría Pura del Derecho y su difusión en Austria y en el extranjero, así como proporcionar información sobre ella y fomentar su continuidad y desarrollo. Publica una serie de libros con más de 30 volúmenes. El instituto administra los derechos de las obras de Kelsen y ha editado varias obras a partir de sus trabajos inéditos, entre ellas Teoría General de las Normas (1979, traducida en 1991) y Religión Secular (2012, escrita en inglés). [ 27 ]

El Centro de Investigación Hans Kelsen se estableció en 2006 en Alemania, en la Universidad de Erlangen-Núremberg , y posteriormente se trasladó a la Universidad de Friburgo . El Instituto y el Centro de Investigación publican conjuntamente una edición histórico-crítica de las obras de Kelsen, que se prevé que conste de más de 30 volúmenes; en agosto de 2023, Mohr Siebeck publicó los primeros ocho volúmenes . [ 28 ]

Crítica

El concepto de "excepción" de Carl Schmitt formaba parte de sus teorías autoritarias y lo situaba como crítico del concepto positivista de normativismo de Kelsen. [ 29 ]

Véase también

Referencias

  1. 1 2 Marmor 2021 , La teoría pura del derecho.
  2. ↑ Spaak y Mindus 2021 , pub. propaganda .
  3. ↑ Verde 2019 .
  4. ↑ Spaak & Mindus 2021 , pág. 115–117.
  5. ↑ Vinx 2007 , pág. 1.
  6. 1 2 Olechowski 2018 , pág. 354.
  7. ↑ Stewart 1990 , pág. 279.
  8. ↑ Verde 2019 , Desarrollo e Influencia.
  9. 1 2 Vinx 2007 , pág. 10.
  10. ↑ Kelsen 1992 , págs. 1–5.
  11. ↑ Kelsen 1967 , págs. 5–6.
  12. ↑ Kelsen 1967 , pág. 5.
  13. ↑ Steiner 2018 , pág. PT50.
  14. ↑ Bindreiter 2002 , pág. 11.
  15. 1 2 3 Marmor 2021 , 1.  La norma básica .
  16. ↑ Kelsen-GT 1961 , págs. 110–111.
  17. ↑ Marmor 2021 , 2. Relativismo y reducción .
  18. 1 2 Spaak 2022 , 3 La teoría pura del derecho: una periodización .
  19. ↑ Paulson 1998 , pág. 154.
  20. ^ Paulson 1999 , pág. 351–364.
  21. ↑ d'Almeida, Gardner y Green 2013 , Introducción.
  22. ↑ d'Almeida, Gardner y Green 2013 , I. Kelsen en Oxford).
  23. 1 2 Olechowski 2018 , pág. 353.
  24. ^ Baron 2018 , El respeto de la jerarquía de normas.
  25. ↑ Steiner 2018 , págs. 4–5, Características generales de la legislación.
  26. 1 2 Steiner 2018 , págs. 5–6.
  27. ↑ Olechowski 2021 , págs. 5–8.
  28. ↑ «Digitale Bände» . Mohr Siebeck . Consultado el 11 de abril de 2025 .
  29. ↑ Scheuerman 2006 , pág. 61–84.

Obras citadas

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  • Barón, Frank (2018). "Qu'est-ce que l'État de droit  ?" [ ¿Qué es el Estado de derecho? ] . Vie publique (en francés). La Documentación francesa . Consultado el 10 de octubre de 2023 .
  • Bindreiter, Uta (2002). ¿Por qué Grundnorm?: Un tratado sobre las implicaciones de la doctrina de Kelsen . Springer Science & Business Media. pp.  11–. ISBN 978-90-411-1867-7OCLC 1120367947​​ 
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  • Paulson, Stanley L. (1998). "¿Cuatro fases en la teoría jurídica de Hans Kelsen? Reflexiones sobre una periodización. [ Reseña de Carsten Heidemann, Die Norm als Tatsache. Zur Normentheorie Hans Kelsens ] " . Revista de Estudios Jurídicos de Oxford . 18 (1). JSTOR 764726 . Consultado el 10 de octubre de 2023 . 
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  • Scheuerman, William E. (2006). "Artículo de revisión: Poderes de emergencia y el estado de derecho después del 11-S" . The Journal of Political Philosophy . 14 (1). John Wiley: 61– 84. doi : 10.1111/j.1467-9760.2006.00256.x .
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  • Stewart, Iain (1990). "La ciencia jurídica crítica de Hans Kelsen" . Journal of Law and Society . 17 (3). Wiley : 273–308 . ISSN 0263-323X . JSTOR 1410155 – vía TWL/Hein en línea.  
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Lecturas adicionales

  • Bindreiter, Uta, ¿ Por qué Grundnorm ? Un tratado sobre las implicaciones de la doctrina de Kelsen , La Haya, 2002.
  • Cohen, Henry, "La teoría pura del derecho de Kelsen" , The Catholic Lawyer , vol. 26, n.º 2, primavera de 1981.
  • Ebenstein, William, La teoría pura del derecho , 1945; Nueva York, 1969.
  • Harris, JW (1980). Filosofías jurídicas (Capítulo 6) . Londres: Butterworths.
  • Hart, HLA; Raz, Joseph ; Bulloch, Penelope A. (2012) [1961: Clarendon Press]. El concepto de derecho (Capítulo 3) . Oxford: OUP.
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  • Marmor, Andrei (2001). Derecho positivo y valores objetivos . Oxford University Press.
  • Marmor, Andrei (2011). "1". En S. Soames (ed.). Filosofía del Derecho . The Princeton Series in the Foundations of Contemporary Philosophy. Princeton University Press.
  • Moore, Ronald, Normas jurídicas y ciencia jurídica: un estudio crítico de la teoría pura del derecho de Hans Kelsen , Honolulu, 1978.
  • Paulson, Stanley L. (2002). "Introducción". Introducción de Kelsen a los problemas de la teoría jurídica . Oxford: Clarendon Press. pág.  xvii.
  • Paulson, Stanley L. (2012). "¿Una tesis de 'normatividad justificada' en la teoría pura del derecho de Hans Kelsen? Réplicas a Robert Alexy y Joseph Raz". En Matthias Klatt (ed.). Razón institucionalizada: La jurisprudencia de Robert Alexy . Oxford: Oxford University Press. pp. 61–111 . 
  • Paulson, Stanley L. (2013). «El gran enigma: la norma básica de Kelsen». En Luis Duarte d'Almeida; John Gardner; Leslie Green (eds.). Kelsen revisitado: nuevos ensayos sobre la teoría pura del derecho . Oxford: Hart Publishing. pp. 43–62 . 
  • Stanley L. Paulson y Bonnie Litschewski Paulson (eds.), Normatividad y normas: perspectivas críticas sobre los temas kelsenianos , Oxford, 1998.
  • Raz, Joseph (1979). «La teoría de Kelsen sobre la norma básica». En Joseph Raz (ed.). La autoridad del derecho . Oxford University Press. pp. 122–145 . 
  • Raz, Joseph (1980). El concepto de sistema jurídico (2.ª  ed.). Oxford University Press.
  • Tur, Richard y William Twining (eds.), Ensayos sobre Kelsen , Oxford 1986.
  • Villa-Rosas, Gonzalo; Jorge Luis Fabra-Zamora y Jorge Emilio Núñez (eds), El legado de Kelsen: normatividad jurídica, derecho internacional y democracia , Oxford 2025.
  • Vinx, Lars, La teoría pura del derecho de Hans Kelsen , Oxford 2007.