Directiva sobre prácticas comerciales desleales de 2005

Los considerandos establecen que el objetivo de la Directiva es reducir las barreras al libre comercio en la UE, garantizando al mismo tiempo un alto nivel de protección del consumidor. ^{[ 7 ]} La cuestión radicaba en que las leyes de protección del consumidor difieren entre los distintos Estados miembros (véase el artículo 1 de la Directiva y sus considerandos). Se supone que la Directiva reduce estas diferencias, estableciendo un nivel de protección del consumidor obligatorio en todos los Estados miembros. Se espera que esto beneficie tanto a las empresas como a los consumidores, ya que las empresas disponen de un sistema jurídico más estandarizado para operar y los consumidores reciben un nivel de protección suficiente y uniforme, independientemente de dónde decidan realizar sus compras.

La Directiva tiene como objetivo lograr la denominada máxima armonización del comercio justo entre empresas y consumidores . La máxima armonización exige a los Estados miembros de la Unión Europea que apliquen las normas establecidas en la legislación europea y les prohíbe aplicar normas inferiores o superiores. En otras palabras, la Directiva indica a los países europeos que no deben ofrecer a los consumidores ni más ni menos del nivel de protección establecido en la misma. ^{[ 2 ]} Dicha máxima armonización aún no está en vigor.

La Directiva comienza con una prohibición general de las prácticas comerciales desleales entre empresas y consumidores (artículos 3(1) y 5(1)) y luego entra en detalles cada vez mayores definiendo lo que eso significa.

El artículo 3, apartado 2, establece que la Directiva se aplica expresamente «sin perjuicio del derecho contractual y, en particular, de las normas sobre la validez, la formación o los efectos de un contrato» (véase también el noveno considerando de la Directiva). No pretende armonizar la legislación sobre competencia desleal que regula «…las prácticas comerciales que, aun sin perjudicar a los consumidores, puedan perjudicar a los competidores y a los clientes empresariales» (octavo considerando de la Directiva).

El artículo 5(1) establece que las "prácticas comerciales desleales" están prohibidas, y según el artículo 5(2)(a), estas son prácticas que son "contrarias a los requisitos de la diligencia profesional" (véase también el artículo 2(h)) y que pueden distorsionar materialmente el comportamiento económico del consumidor medio (artículo 5(2)(b)). El efecto de las prácticas comerciales sobre determinados tipos de consumidores, especialmente aquellos que son particularmente vulnerables, puede sustituir el criterio del "consumidor medio" si las prácticas están dirigidas a esos tipos de consumidores o previsiblemente les afectarán (artículos 5(2)(b) y 5(3)). El analista de políticas digitales James Tamim argumentó que, en virtud de la prohibición general de la Directiva sobre prácticas comerciales desleales (artículos 5(2)(b) y 5(3)), un chatbot de IA que explota la vulnerabilidad emocional o la soledad de un consumidor para inducir un uso continuado de pago podría considerarse una práctica desleal. ^{[ 8 ]} La Directiva describe dos categorías principales de prácticas comerciales desleales: las engañosas (artículos 5(4)(a), 6 y 7) y las agresivas (artículos 5(4)(b), 8 y 9). El Anexo 1 de la Directiva incluye una lista de «prácticas comerciales que, en cualquier circunstancia, se consideran desleales» (una lista negra de malas prácticas). Estas se dividen en «prácticas comerciales engañosas» (23 ejemplos) y «prácticas comerciales agresivas» (8 ejemplos).

Según una interpretación literal de la Directiva, las prácticas comerciales engañosas o agresivas que no afecten el comportamiento económico del consumidor medio, pero que distorsionen el de determinados tipos de consumidores, solo pueden prohibirse mediante la cláusula general de los artículos 5(1) a 5(3), y no mediante las cláusulas específicas de los artículos 6 a 9. Esto se debe a que estas últimas disposiciones se refieren exclusivamente al «consumidor medio» (si bien el artículo 9(c) también alude a la «explotación de cualquier desgracia o circunstancia específica de tal gravedad que menoscabe el juicio del consumidor, de la que el comerciante tenga conocimiento…»). Sin embargo, podría ser más justo interpretar los artículos 5(2)(b) y 5(3) como sustitutos de las referencias al «consumidor medio» de los artículos 6 a 9 en los casos pertinentes. El Departamento de Comercio e Industria del Gobierno del Reino Unido publicó un documento de consulta en diciembre de 2005, que sugería que esa era, en efecto, la intención. El texto no ofrece una base clara para la interpretación preferida, pero el Gobierno del Reino Unido la respalda con referencias al Memorando Explicativo de la Comisión Europea. Esto podría ser importante, ya que, según la respuesta a esta pregunta, podría resultar más fácil o más difícil determinar si se ha producido una infracción de la Directiva.

Las normas a las que se refiere el texto de la Directiva en relación con los códigos de conducta son bastante limitadas (por ejemplo, el artículo 6, apartado 2, letra b), que prohíbe el incumplimiento de los códigos de conducta en determinadas circunstancias, y el artículo 10). Sin embargo, el considerando 20 establece: «Es conveniente otorgar un papel a los códigos de conducta... En los sectores donde existan requisitos obligatorios específicos... estos también servirán como prueba de los requisitos de diligencia profesional en dicho sector... Las organizaciones de consumidores podrían ser informadas y participar en la elaboración de los códigos de conducta». Los suscriptores de un código de conducta elaborado con la colaboración y el respaldo de una importante organización de consumidores podrían argumentar durante los procedimientos de ejecución que el cumplimiento del código de conducta demuestra que no han incurrido en prácticas comerciales desleales. Quienes se encargan de promover y administrar la afiliación a los códigos de conducta deben tener en cuenta que el artículo 11, apartado 1, contempla la posibilidad de que grupos de consumidores interpongan demandas colectivas contra los titulares de los códigos cuando estos promuevan el incumplimiento de los requisitos legales. En conjunto, estas disposiciones pueden constituir un incentivo para que quienes administran y promueven códigos de conducta consulten con grupos de consumidores y busquen asesoramiento legal especializado en relación con la redacción de dichos códigos.

El capítulo 3 prevé que las empresas del sector desempeñen un papel fundamental en la elaboración de códigos de conducta sobre las prácticas de sus competidores.

El capítulo 4 exige que los Estados miembros dispongan, conforme al artículo 11, de «medios adecuados y eficaces para combatir las prácticas comerciales desleales». Esto incluye garantizar que las asociaciones de consumidores tengan legitimación para interponer acciones legales representativas en nombre de las personas cuyos intereses representan, o para presentar reclamaciones ante las autoridades de protección del consumidor. El artículo 11, apartado 2, exige la existencia de autoridades públicas (por ejemplo, la Autoridad de Competencia y Mercados o la Oficina Federal de Protección del Consumidor y Seguridad Alimentaria ). El artículo 11, apartado 3, exige que dichas autoridades actúen con imparcialidad en el desempeño de su función de proteger a los consumidores frente a las prácticas comerciales desleales.