Articulo de referencia

Ley de secreto bancario

La Ley de Secreto Bancario de 1970 ( BSA ), también conocida como Ley de Informes sobre Transacciones en Moneda y Extranjeras , es una ley estadounidense que exige a las institu...

La Ley de Secreto Bancario de 1970 ( BSA ), también conocida como Ley de Informes sobre Transacciones en Moneda y Extranjeras , es una ley estadounidense que exige a las instituciones financieras en los Estados Unidos que ayuden a las agencias gubernamentales estadounidenses a detectar y prevenir el lavado de dinero . [ 1 ] Específicamente, la ley exige a las instituciones financieras que mantengan registros de compras en efectivo de instrumentos negociables , presenten informes si el total diario supera los $10,000 e informen sobre actividades sospechosas que puedan indicar lavado de dinero, evasión fiscal u otras actividades delictivas. [ 2 ] Cabe destacar que cualquier persona que salga o entre a los Estados Unidos con $10,000 o más en efectivo debe informarlo a la Oficina de Aduanas y Protección Fronteriza (CBP). [ 3 ] Este umbral nunca se ha ajustado por inflación desde 1970, lo que equivaldría a $82,905 en 2025 .

La BSA a veces se denomina ley contra el lavado de dinero (AML) o conjuntamente BSA/AML. [ 4 ]

Historia

La BSA fue aprobada originalmente por el Congreso de los Estados Unidos en 1970 y promulgada por el presidente Richard Nixon el 26 de octubre de 1970. Poco después de su aprobación, varios grupos intentaron que los tribunales declararan la ley inconstitucional, alegando que violaba tanto los derechos de la Cuarta Enmienda contra registros e incautaciones injustificados como los derechos de la Quinta Enmienda al debido proceso . Varios casos se combinaron ante la Corte Suprema en California Bankers Assn. v. Shultz , 416 U.S. 21 (1974) , que dictaminó que la Ley no violaba la Constitución. Hasta la década de 1980, hubo un "período prolongado de inacción", pero las instituciones financieras finalmente cumplieron con los requisitos de presentación de informes de la BSA. [ 5 ]

El estatuto ha sido enmendado varias veces, incluyendo disposiciones en el Título III de la Ley USA PATRIOT , que enmendó la BSA para exigir a las instituciones financieras que establezcan programas contra el lavado de dinero mediante el establecimiento de políticas, procedimientos y controles internos, la designación de oficiales de cumplimiento, la capacitación continua de los empleados y la evaluación de sus programas a través de auditorías independientes. Hubo un intento de incluir otra enmienda en 2018, denominada Ley de Prevención del Tráfico Ilícito de Arte y Antigüedades (IAATP). Como su nombre lo indica, su objetivo era restringir el tráfico ilegal de arte en los Estados Unidos, que tiene las tasas más altas de lavado de dinero en el mundo. [ 6 ] No fue aprobada en la Cámara de Representantes de los Estados Unidos. Esto se debió a que el objetivo de la IAATP no se correspondía directamente con el objetivo de la BSA que, según el congresista Luke Messer, patrocinador del proyecto de ley, es "contrarrestar la financiación del terrorismo y reprimir a organizaciones terroristas como ISIS". [ 7 ] [ 5 ]

Grupo Asesor

El Grupo Asesor de la Ley de Secreto Bancario (BSAAG) es un foro conjunto entre el gobierno estadounidense y el sector privado, creado en 1992 por el Departamento del Tesoro de los Estados Unidos . Su principal objetivo es fomentar la colaboración entre las instituciones financieras, las fuerzas del orden y los organismos reguladores para implementar y perfeccionar las políticas contra el blanqueo de capitales (AML) en el marco de la Ley de Secreto Bancario (BSA). A lo largo de los años, el BSAAG ha desempeñado un papel fundamental en la configuración de la normativa estadounidense contra el blanqueo de capitales y en garantizar que la BSA siga adaptándose a las nuevas tecnologías financieras y las tácticas delictivas. Sus recomendaciones han influido en importantes reformas, incluidas las derivadas de la Ley Patriota de los Estados Unidos y las recientes actualizaciones de la Ley contra el Blanqueo de Capitales de 2020.

La BSAAG proporciona un foro para que los representantes de agencias gubernamentales e instituciones financieras puedan:

  • Comparta ideas y desafíos relacionados con el cumplimiento de la BSA.
  • Recomendar mejoras en los requisitos de presentación de informes.
  • Asesorar sobre la detección y prevención de delitos financieros en el marco de la aplicación de la Ley de Secreto Bancario (BSA).

El grupo apoya la aplicación de la Ley de Secreto Bancario por parte del Departamento del Tesoro, que es llevada a cabo por la Red de Control de Delitos Financieros (FinCEN). [ 8 ]

Los miembros de BSAAG representan una muestra diversa del sector financiero y de los organismos públicos, entre los que se incluyen:

  • Bancos comerciales, cooperativas de crédito y empresas de servicios monetarios.
  • Organismos reguladores como la Reserva Federal , la FDIC y la SEC .
  • organismos encargados de hacer cumplir la ley, incluidos el FBI y el IRS-CI .
  • Empresas de tecnología y cumplimiento normativo que ofrecen soluciones contra el blanqueo de capitales.

La membresía es por invitación, y los miembros suelen cumplir mandatos de tres años. [ 9 ]

Informes

Las regulaciones de la BSA exigen que todas las instituciones financieras presenten cinco tipos de informes. Las personas físicas deben presentar un informe individual .

Informes de transacciones de divisas

Un informe de transacciones en efectivo (CTR, por sus siglas en inglés) registra las transacciones en efectivo que superan los $10,000 en un día hábil, independientemente de si se trata de una sola transacción o de varias . Se presenta electrónicamente ante la Red de Control de Delitos Financieros (FinCEN, por sus siglas en inglés) y se identifica como el Formulario 112 de FinCEN (anteriormente Formulario 104). [ 10 ]

Los CTR incluyen el número de cuenta bancaria , el nombre, la dirección y el número de la seguridad social de una persona . Los informes SAR, requeridos cuando las transacciones indican un comportamiento diseñado para eludir los CTR (o muchos otros tipos de actividades sospechosas), incluyen información algo más detallada y generalmente incluyen esfuerzos de investigación por parte de la institución financiera para evaluar la validez o la naturaleza de las transacciones. Un solo CTR presentado para la cuenta de un cliente generalmente no preocupa a las autoridades, mientras que múltiples CTR de diferentes instituciones o un SAR sugieren que la actividad podría ser sospechosa.

Informe de actividad sospechosa

Un informe de actividad sospechosa (SAR, por sus siglas en inglés) debe reportar cualquier transacción en efectivo donde el cliente parezca estar tratando de evitar los requisitos de reporte de la BSA al no presentar el CTR o el registro de instrumentos monetarios (MIL, por sus siglas en inglés), por ejemplo. También se debe presentar un SAR si las acciones del cliente sugieren que está lavando dinero o violando de otra manera las leyes penales federales y cometiendo fraude por transferencia electrónica, fraude con cheques o desapariciones misteriosas. Estos informes se presentan ante FinCEN y se identifican como el Formulario 90-22.47 del Departamento del Tesoro y el Formulario 8010-9, 8010-1 de la OCC. [ 11 ] Este requisito y su correspondiente orden de silencio implícita fueron agregados por la Ley Annunzio-Wylie contra el lavado de dinero § 1517(b) (parte de la Ley de Vivienda y Desarrollo Comunitario de 1992 , Pub. L. 102–550 , 106 Stat. 3762 , 4060).   

Una institución financiera no tiene permitido informar a una empresa o consumidor que se está presentando un SAR, y todos los informes exigidos por la BSA están exentos de divulgación según la Ley de Libertad de Información .

FBAR

Los ciudadanos y residentes estadounidenses con un interés financiero o autoridad sobre cuentas bancarias extranjeras o "cuentas financieras extranjeras" con un valor total de $10,000 o más deben presentar un Informe de Cuentas Bancarias Extranjeras (FBAR) ante el Departamento del Tesoro de los Estados Unidos antes del 15 de octubre de cada año. Este formulario se identifica como el Formulario 114 de FinCEN (anteriormente Formulario 90-22.1 del Departamento del Tesoro). [ 12 ] [ 13 ] Además, deben declarar los ingresos por intereses o dividendos de las cuentas en el Anexo B del Formulario 1040 y, si se supera un umbral mayor, también deben declarar los montos y los intereses en el Formulario 8938. Los defensores del FBAR argumentan que ayuda a Estados Unidos a disuadir los delitos financieros y a fomentar la denuncia de estos delitos, [ 14 ] mientras que los críticos argumentan que el FBAR desperdicia tiempo y dinero, "desincentivando perversamente el cumplimiento" sin centrarse en "la probable actividad delictiva". [ 15 ]

Otros informes

Un MIL debe indicar las compras en efectivo de instrumentos monetarios, tales como giros postales , cheques de caja y cheques de viajero con un valor entre $3,000 y $10,000 . Este formulario debe conservarse en los archivos de la institución financiera durante al menos cinco años y presentarse a solicitud de los inspectores o auditores para verificar el cumplimiento. [ 16 ]

El "Informe de Transporte Internacional de Divisas o Instrumentos Monetarios", también conocido como Informe de Divisas e Instrumentos Monetarios (CMIR), debe ser presentado por cada persona o institución que transporte físicamente, envíe por correo o transporte, o haga que se transporte físicamente, envíe por correo, transporte o reciba, divisas, cheques de viajero y otros instrumentos monetarios por un monto total que exceda los $10,000 hacia o desde los Estados Unidos. [ 17 ] Se identifica como el Formulario 105 de FinCEN.

Los bancos están obligados a presentar una Designación de Persona Exenta (Formulario FinCEN 110) para designar a un cliente exento a efectos de la presentación de informes CTR conforme a la BSA. [ 18 ] Además, los bancos utilizan este formulario una vez cada dos años para renovar las exenciones de los clientes comerciales y de nómina elegibles que no figuran en la lista. [ 19 ]

También exige que cualquier empresa que reciba uno o más pagos en efectivo relacionados que sumen más de $10,000 presente el Formulario 8300 del IRS/FinCEN. [ 20 ]

Sanciones

Existen fuertes sanciones para las personas físicas e instituciones financieras que no presenten CTR, MIL o SAR. También existen sanciones para los bancos que revelen a sus clientes que han presentado un SAR sobre ellos. Las sanciones incluyen fuertes multas y penas de prisión. El artículo 6038D del Código de Rentas Internas (IRC) exige que todas las personas físicas, corporaciones, sociedades, LLC y fideicomisos estadounidenses proporcionen información oportuna sobre sus cuentas en el extranjero; de lo contrario, se les impondrá una multa de $10,000 por cada mes de retraso (con un límite máximo). [ 21 ] [ 22 ]

En 1998, la Corte Suprema dictaminó en el caso Estados Unidos contra Bajakajian que el gobierno no puede confiscar dinero a un individuo por no declararlo en un Informe de Moneda y Otros Instrumentos Monetarios (CMIR), ya que tal castigo sería "desproporcionado a la gravedad del delito" e inconstitucional según la cláusula de Multas Excesivas de la Octava Enmienda . Bajakajian y su familia habían intentado sacar $357,144 de Estados Unidos en su equipaje, y el gobierno lo había confiscado bajo la Ley de Secreto Bancario, que permite la confiscación de "cualquier propiedad, mueble o inmueble, involucrada en dicho delito". [ 23 ] Fue la primera vez que la Corte Suprema anuló el "uso agresivo de la confiscación" por parte del gobierno federal. [ 24 ]

En marzo de 2010, Wachovia admitió violaciones "graves y sistemáticas" de la Ley de Secreto Bancario por el lavado de 378 mil millones de dólares entre 2004 y 2007, la mayor violación en términos de monto en dólares. [ 25 ] Permitió que los cárteles de la droga mexicanos y colombianos lavaran dinero a través de casas de cambio al no establecer deliberadamente un programa eficaz contra el lavado de dinero. [ 26 ] [ 27 ] [ 28 ]

En 2022, Arthur Hayes , empresario, cofundador y ex director ejecutivo del exchange de criptomonedas BitMEX , se declaró culpable de violaciones de la Ley de Secreto Bancario y fue sentenciado a seis meses de arresto domiciliario , dos años de libertad condicional y una multa de 10 millones de dólares. [ 29 ]

Información adicional

Se ha desarrollado toda una industria en torno al software para analizar transacciones con el fin de identificar patrones de transacciones, lo que se conoce como estructuración y requiere la presentación de informes de actividades sospechosas (SAR). Las instituciones financieras están sujetas a sanciones por no presentar correctamente los informes de transacciones en efectivo (CTR) y los informes de actividades sospechosas (SAR), como multas cuantiosas y restricciones regulatorias, incluida la revocación de la licencia.

Estas aplicaciones de software monitorean eficazmente las transacciones de los clientes diariamente y, utilizando el historial de transacciones y el perfil de cuenta del cliente, brindan a la gerencia del banco una visión completa del mismo. El monitoreo de transacciones puede incluir depósitos y retiros de efectivo, transferencias electrónicas y actividad ACH . En el sector bancario, estas aplicaciones se conocen como "software BSA" o " software contra el lavado de dinero ".

Véase también

Referencias

  1. Vértesy, László (2007). "El lugar y la teoría del derecho bancario – o el surgimiento de una nueva rama del derecho: el derecho de las industrias financieras". Collega . 2-3. XI. Rochester, Nueva York. SSRN 3198092 . 
  2. Meltzer, PE (1991). "Cómo evitar que el dinero del narcotráfico llegue al ciclo de lavado: una guía sobre la Ley de Secreto Bancario" . Banking Law Journal . 108 (3): 230– 255.
  3. "Dinero y otros instrumentos monetarios | Servicio de Aduanas y Protección Fronteriza de EE. UU." . www.cbp.gov . Consultado el 19 de marzo de 2026 .
  4. "Mandato del Congreso a FinCEN" . Red de Control de Delitos Financieros . Archivado del original el 7 de septiembre de 2021. Consultado el 30 de agosto de 2021 .
  5. 1 2 Linn, Courtney J. (2010). "Redefiniendo la Ley de Secreto Bancario: Informes de Divisas y el Delito de Estructuración" . Santa Clara Law Review . 50 (2): 407– 513.
  6. Purkey, Hannah (abril de 2010). "El arte del lavado de dinero". Revista de Derecho Internacional de Florida .
  7. Nicyper, Dean; Lauren, Bursey (30 de abril de 2019). "Cómo la legislación contra el blanqueo de capitales podría afectar al mercado del arte" . Artsy . Withers . Consultado el 29 de abril de 2020 .
  8. "ESTATUTOS DEL GRUPO ASESOR DE LA LEY DE SECRETOS BANCARIOS" (PDF) . FinCen.gov . Consultado el 30 de mayo de 2025 .
  9. "Grupo Asesor de la Ley de Secreto Bancario; Convocatoria para la presentación de solicitudes de membresía" . Registro Federal . 5 de diciembre de 2024. Consultado el 30 de mayo de 2025 .
  10. "Formularios" . Archivado del original el 26 de junio de 2013. Consultado el 28 de junio de 2013 .
  11. 31 CFR 1020.320 (anteriormente 31 CFR 103.21); 12 CFR 12.11
  12. "Informe de Cuentas Bancarias y Financieras Extranjeras (FBAR)" . Archivado del original el 16 de mayo de 2016. Consultado el 11 de julio de 2022 .
  13. Publicación 4261 del IRS
  14. "Bittner v. Estados Unidos (ESCRITO DE AMICUS CURIAE DEL CENTRO NACIONAL DE DENUNCIANTES EN APOYO AL DEMANDADO)" (PDF) . Corte Suprema de los Estados Unidos . Consultado el 23 de noviembre de 2022 .
  15. Christians, Allison (13 de octubre de 2014). "Trámites y castigos: es hora de arreglar el FBAR". Tax Notes International . 73. SSRN 2510544 . 
  16. "31 CFR 1010.415 -- Compras de cheques y giros bancarios, cheques de caja, giros postales y cheques de viajero" . www.ecfr.gov . Consultado el 1 de noviembre de 2024 .
  17. 31 USCA 5316(a)
  18. 31 CFR 103.22(d)(3)(i)
  19. 31 CFR 103.22(d)(5)(i)
  20. "Publicación 1544 (Rev. septiembre de 2012). Declaración de pagos en efectivo superiores a 10 000 dólares " (PDF) . IRS. 21 de septiembre de 2012. Consultado el 28 de junio de 2013 .
  21. "Cómo cumplir con la obligación de informar sobre sus cuentas en el extranjero" . 22 de marzo de 2017.
  22. "FATCA y la presentación de informes FBAR y 7 implicaciones prácticas" . Abogado fiscal . 27 de marzo de 2014. Consultado el 22 de febrero de 2019 .
  23. Savage, David G. (4 de noviembre de 1997). "La Corte Suprema de EE. UU. escuchará el caso de confiscación" . Los Angeles Times . Recuperado el 6 de febrero de 2018 .
  24. Greenhouse, Linda (23 de junio de 1998). "Reunión en la Corte Suprema; los jueces restringen los usos de la confiscación" . New York Times . Consultado el 6 de febrero de 2018 .
  25. Sanati, Cyrus (29 de junio de 2010). "Lavado de dinero: El problema de las drogas en los bancos" . New York Times . Consultado el 6 de febrero de 2018 .
  26. Voreacos, David. "Wachovia pagará 160 dólares para poner fin a la investigación por lavado de dinero" . Businessweek . Archivado del original el 23 de marzo de 2010.
  27. Evan Perez; Glenn R. Simpson (26 de abril de 2008). "Wachovia está bajo escrutinio en una investigación sobre dinero del narcotráfico latino" . Wall Street Journal . Consultado el 6 de febrero de 2018 .{{cite news}}: CS1 maint: servicio de archivado obsoleto ( enlace )
  28. Vulliamy, Ed (2 de abril de 2012). "Cómo un gran banco estadounidense blanqueó miles de millones de dólares procedentes de los sanguinarios cárteles de la droga mexicanos" . The Guardian . Consultado el 6 de febrero de 2018 .
  29. "Fundador y director ejecutivo de una plataforma offshore de derivados de criptomonedas condenado por violar la Ley de Secreto Bancario" . Fiscalía del Distrito Sur de Nueva York. 20 de mayo de 2020. Consultado el 17 de diciembre de 2022 .
  • Manual del Contralor de la Ley de Secreto Bancario Departamento del Tesoro, Contralor de la Moneda, Administrador de los Bancos Nacionales Diciembre de 2000.
  • 31 USC Sec 5311–5332
  • Patrones de abuso: Evaluación del cumplimiento y la aplicación de la Ley de Secreto Bancario: Audiencia ante el Comité de Banca, Vivienda y Asuntos Urbanos del Senado de los Estados Unidos, Centésimo Decimotercer Congreso, Primera Sesión, 7 de marzo de 2013.
  • Ley Pública 91-508, 91.º Congreso, HR 15073: Ley Federal de Seguro de Depósitos, enmiendas, Ley de Secreto Bancario de 1970
  • Sección 16. Informe de Cuentas Bancarias y Financieras Extranjeras (FBAR)