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teoría del derecho de la competencia

La teoría del derecho de la competencia es el campo de la economía y la teoría jurídica que tiene como objetivo explicar, criticar y reformar el derecho de la competencia y el d...

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La teoría del derecho de la competencia es el campo de la economía y la teoría jurídica que tiene como objetivo explicar, criticar y reformar el derecho de la competencia y el derecho antimonopolio .

Perspectivas históricas

Los economistas clásicos , como Adam Smith y John Stuart Mill , criticaron los monopolios y los cárteles . [ 1 ] Smith, en La riqueza de las naciones (1776), argumentó que las leyes "no deberían facilitar" la creación de cárteles económicos, pero aun así creía que no había manera de que la ley pudiera intervenir de forma "compatible con la libertad y la justicia". [ 2 ] Mill, por otro lado, creía que la doctrina de la restricción del comercio era una forma justificada de intervención gubernamental, ya que, si bien el libre comercio permite un sistema ideal para la distribución y fijación de precios de los recursos, las restricciones al comercio interfieren con la capacidad del mercado para operar libremente y eran una forma de "mal". [ 3 ]

La teoría neoclásica posterior defendió el modelo teórico de un mercado perfectamente competitivo , que necesariamente proporcionaría eficiencias asignativas y productivas en condiciones ideales. [ 4 ] En otras palabras, la asignación de recursos en un mercado perfectamente competitivo sería Pareto eficiente, de modo que el precio a largo plazo sea igual al coste marginal de producción y se maximice el excedente económico o «bienestar». La producción también será Pareto eficiente, de modo que el precio sea igual al coste medio de producir un bien. [ 5 ] Joseph Schumpeter también ha argumentado que la competencia perfecta dará lugar a una tercera forma de eficiencia conocida como eficiencia dinámica , que se refiere a una situación en la que la innovación se mantiene continuamente en un estado de « destrucción creativa ». [ 6 ] [ 7 ]

Las perspectivas neoclásicas predominantes sobre el monopolio sostienen que las empresas monopolísticas fijan los precios y buscan maximizar sus beneficios reduciendo la producción agregada por debajo de los niveles de competencia perfecta y aumentando los precios por encima de ellos. La pérdida total de excedente del consumidor y del productor en comparación con el escenario de competencia perfecta se conoce como pérdida de eficiencia . También pueden surgir ineficiencias productivas, dinámicas y X debido a la menor necesidad de innovación y a los niveles de producción óptimos de Pareto. [ 8 ]

Algunas teorías de laissez-faire , escépticas ante la intervención gubernamental , sostienen que la legislación sobre competencia es en gran medida innecesaria debido a la naturaleza de la competencia económica en los mercados, a causa de la destrucción creativa. Según estas teorías, cuando una empresa alcanza el dominio del mercado , se debe a una habilidad superior o a la innovación; pero cuando intenta aumentar los precios para aprovechar su posición de monopolio, generalmente crea oportunidades rentables para que otros compitan, de modo que el monopolio acabará erosionándose mediante los procesos de mercado. [ 9 ] [ 10 ] [ 11 ]

No obstante, la mayoría de los académicos contemporáneos del derecho de la competencia, y muchos economistas neoclásicos, [ 12 ] creen que la intervención gubernamental es necesaria cuando se han formado monopolios para restaurar la eficiencia económica. [ 13 ]

escuela de Chicago

Robert Bork
Robert Bork argumentó que la ley antimonopolio era defectuosa.

La "escuela de Chicago" de economía , compuesta en gran parte por economistas neoclásicos y algunos abogados afiliados a la Universidad de Chicago , fue muy influyente en el desarrollo de la teoría y la doctrina antimonopolio modernas. [ 14 ] Entre los economistas antimonopolio más destacados de Chicago se encuentran Aaron Director y Henry Calvert Simons ; [ 15 ] entre los abogados antimonopolio más destacados de la tradición de Chicago se encuentran Richard Posner y Robert Bork . [ 16 ] [ 17 ]

Los teóricos de la escuela de Chicago creían en la mínima intervención estatal, la moderación judicial y el funcionamiento de los mercados libres . [ 18 ] Contrariamente a las decisiones previas de los tribunales de Estados Unidos, los teóricos de Chicago argumentaban que la intervención estatal excesiva a menudo sería anticompetitiva, mientras que muchas de las prácticas anticompetitivas previamente prohibidas por los tribunales en realidad promueven la competencia. [ 14 ] [ 19 ] El texto principal sobre la teoría antimonopolio de Chicago es The Antitrust Paradox de Robert Bork , que argumentaba que el único propósito de la competencia o del derecho antimonopolio era maximizar el excedente total, una doctrina que denominó el " estándar de bienestar del consumidor ". [ 20 ] [ 21 ] [ 22 ] Bork argumentaba además que solo se deberían prohibir unos pocos actos, a saber, los cárteles que fijan precios y dividen los mercados, las fusiones que crean monopolios y las empresas dominantes que fijan precios predatorios, mientras que se permitían prácticas como los acuerdos verticales y la discriminación de precios con el argumento de que no perjudicaban a los consumidores. [ 23 ]

La escuela de Chicago fue muy influyente en el desarrollo del derecho antimonopolio en los tribunales de Estados Unidos, [ 14 ] incluyendo la Corte Suprema de Estados Unidos. [ 24 ] Sin embargo, la consideración académica y jurídica posterior de la escuela de Chicago ha sido más crítica con el movimiento. [ 25 ] [ 26 ]

Nuevo movimiento de Brandeis

Entre los movimientos modernos que se alejan de la Escuela de Chicago se encuentra el movimiento de la Nueva Brandeis . [ 21 ]

Ciencias económicas

La mayoría de los economistas, incluidos los economistas de la organización industrial, así como los abogados de la competencia y los votantes, creen que la intervención gubernamental en forma de derecho de la competencia es necesaria y deseable. [ 27 ] Las teorías de laissez-faire que rechazan por completo cualquier intervención estatal en la competencia se consideran heterodoxas . [ 11 ] [ 28 ]

Los desarrollos económicos contemporáneos han desafiado los modelos de organización industrial convencionales y la eficacia de las herramientas convencionales del derecho de la competencia. [ 29 ] [ 30 ] [ 31 ] Como resultado, las direcciones modernas del derecho de la competencia incluyen nuevos y mayores enfoques en la economía de la información , la economía digital y la economía de plataformas , incluyendo consideraciones sobre la velocidad de aplicación, modelos dinámicos de competencia, daños competitivos más allá del consumidor, efectos de red , mercados de "el ganador se lo lleva todo " , empresas dominantes del mercado , poderes de monopsonio , costos de transacción , costos no monetarios , valor de la información y costos de atención . [ 32 ] [ 33 ]

Competencia viable

La mayoría de los economistas y abogados de la competencia consideran que la competencia perfecta es imposible o extremadamente rara en condiciones reales. Además, según la teoría del segundo mejor , que sostiene que si no se puede satisfacer una condición de optimalidad para la competencia perfecta, la siguiente mejor solución competitiva se puede lograr cambiando otras variables alejándolas de los valores que de otro modo habrían sido óptimos. [ 34 ] : 217 Por lo tanto, el derecho de la competencia generalmente busca promover una competencia viable [ 35 ] o efectiva en lugar de una competencia perfecta. [ 36 ] [ 37 ]

Aunque no existe una definición generalmente aceptada de competencia viable o efectiva, [ 38 ] [ 39 ] una definición, propuesta por Jesse W. Markham , plantea el criterio de que "no haya ningún cambio claramente indicado que pueda efectuarse mediante medidas de política pública que resulten en mayores ganancias sociales que pérdidas sociales". [ 40 ] Por lo tanto, las prácticas se consideran anticompetitivas si distorsionan de manera significativa o injusta la competencia efectiva. [ 41 ]

Las teorías empíricas de la competencia efectiva caracterizan dichos mercados en referencia a múltiples factores, como bajos índices de concentración de cuatro empresas (típicamente por debajo del 40%), precios flexibles, bajas barreras de entrada, poca colusión y bajas tasas de beneficio . [ 42 ] [ 43 ] En referencia a las teorías de la competencia perfecta, la competencia en los mercados del mundo real también puede medirse mediante la elasticidad de la demanda o el exceso relativo del precio sobre los costos marginales ; [ 44 ] en un mercado perfectamente competitivo, el precio es perfectamente elástico e igual al costo marginal. [ 45 ]

Concentración y dominio del mercado

La concentración del mercado está estrechamente relacionada con la competencia del mercado y, generalmente, aunque no siempre, [ 46 ] [ 47 ] se correlaciona positivamente con ella. [ 43 ] [ 48 ] Una mayor concentración del mercado por parte de una o pocas empresas se considera generalmente indeseable debido a la mayor probabilidad teórica de colusión (y, en consecuencia, de beneficios supracompetitivos ) [ 48 ] [ 49 ] y a los beneficios inherentemente más altos que disfrutan las empresas más grandes debido a su mayor eficiencia. [ 50 ] [ 51 ] [ 52 ] Incluso cuando no hay colusión, los modelos de teoría de juegos predicen precios más altos y un menor excedente del consumidor cuando la concentración del mercado es alta, como en los casos de competencia diferenciada de Bertrand [ 53 ] y competencia de Cournot . [ 54 ] [ 55 ] [ 56 ]

En la mayoría de los casos, una alta concentración de mercado produce consecuencias indeseables, como una menor competencia y precios más altos. [ 57 ] No obstante, algunos modelos teóricos, en particular el modelo de destrucción creativa de Joseph Schumpeter , han argumentado que la concentración de mercado está correlacionada positivamente con la innovación. Kenneth Arrow , por otro lado, ha argumentado que una mayor concentración de mercado disminuirá el incentivo para innovar, ya que una empresa dentro de un monopolio o mercado monopolístico ya habría alcanzado niveles de ganancias que superan ampliamente los costos. Investigaciones empíricas recientes han encontrado que existe una relación en forma de U entre la concentración de mercado y la innovación. [ 58 ] [ 59 ] [ 60 ]

Índice de Herfindahl-Hirschman

El índice Herfindahl-Hirschman (HHI) es la medida de concentración de mercado más utilizada en el derecho de la competencia y la economía, y se define como la suma de los cuadrados de la cuota de mercado que posee cada participante del mercado :

H=∑i=1nortesi2{\displaystyle H=\sum _{i=1}^{N}s_{i}^{2}}

Dóndesi{\displaystyle s_{i}}es la cuota de mercado de la empresa i y N es el número de empresas en el mercado relevante. En derecho de la competencia,si{\displaystyle s_{i}}Normalmente se expresa como un porcentaje, de modo que un nivel de concentración de mercado inferior a 1000 se considera bajo, mientras que uno superior a 1500 se considera excesivo.si{\displaystyle s_{i}}A veces también se expresa como un decimal, de modo que un HHI de 0 representa una industria perfectamente competitiva, mientras que un HHI de 1 representa una industria monopolizada. [ 61 ] [ 62 ]

Relaciones de concentración

El índice de concentración (IC) es una medida de cuán concentrado está un mercado. [ 63 ] Se calcula sumando las cuotas de mercado de las n empresas más grandes : [ 64 ]

doRnorte=do1+do2+.....+donorte{\displaystyle CR_{n}=C_{1}+C_{2}+.....+C_{n}}

donde N suele estar entre 3 y 5. En términos generales, un CR inferior al 40 % y un CR superior al 60 % se consideran niveles de concentración de mercado moderados y altos, respectivamente. [ 63 ]

Prácticas anticompetitivas

Barreras de entrada

En derecho de la competencia, una barrera de entrada se define como un coste fijo que debe asumir un nuevo competidor en un mercado existente, que retrasa u obstaculiza su entrada y que reduce el bienestar social relativo. Las denominadas "barreras de entrada antimonopolio" difieren del concepto de barreras de entrada en otras áreas de la economía, como la gestión estratégica , que puede hacer hincapié en otros factores, como la ventaja relativa de las empresas ya establecidas. [ 65 ] [ 66 ] Algunos ejemplos de barreras de entrada en derecho de la competencia incluyen: derechos de propiedad intelectual (como patentes ), economías de escala , regulaciones existentes, efectos de red y precios predatorios . [ 67 ] [ 68 ]

En muchas jurisdicciones, un principio general del derecho de la competencia que se ha aplicado es el " criterio de bienestar del consumidor ", que considera el impacto de las prácticas empresariales en el bienestar del consumidor como un factor importante, si no decisivo, para determinar si se debe fallar en contra de la empresa. [ 69 ] A pesar de su nombre, el criterio de bienestar del consumidor, tal como lo expresó originalmente el jurista conservador Robert Bork , no busca estrictamente maximizar el bienestar del consumidor, sino el bienestar tanto de los productores como de los consumidores. El uso del criterio de bienestar del consumidor como prueba decisiva para determinar si la ley debe intervenir ha sido criticado por restringir inapropiadamente el alcance del derecho de la competencia a los efectos sobre los precios para los consumidores, en lugar de considerar de manera más amplia cuestiones de equidad, eficiencia y justicia. Hoy en día, la mayoría de las jurisdicciones coinciden en que el criterio de bienestar del consumidor no es el único decisivo en los casos de derecho de la competencia, sino uno de los diversos factores que los tribunales deben considerar. [ 22 ]

Política y teoría política

La lucha contra los cárteles es un aspecto clave de la política de aplicación de la ley de competencia. En Estados Unidos, la Ley de Reforma y Mejora de las Sanciones Penales Antimonopolio de 2004 elevó la pena máxima de prisión por fijación de precios de tres a diez años, y la multa máxima de 10 millones de dólares a 100 millones de dólares. [ 70 ] En 2007, British Airways y Korean Air se declararon culpables de fijar los precios de los vuelos de carga y pasajeros. [ 71 ]

Estas acciones complementan la aplicación privada de la ley, que siempre ha sido una característica importante del derecho antimonopolio de los Estados Unidos . La Corte Suprema de los Estados Unidos resumió por qué el Congreso permite los daños punitivos en Hawaii v. Standard Oil . [ 72 ]

Cada violación de las leyes antimonopolio constituye un golpe al sistema de libre empresa previsto por el Congreso. Este sistema depende de una competencia sólida para su salud y vigor, y la competencia sólida, a su vez, depende del cumplimiento de la legislación antimonopolio. Al promulgar estas leyes, el Congreso disponía de diversos medios para sancionar a los infractores. Podría haberles exigido, por ejemplo, que indemnizaran a los gobiernos federal, estatal y local por los daños estimados causados ​​a sus respectivas economías por las violaciones. Sin embargo, no optó por esta medida. En cambio, el Congreso decidió permitir que cualquier persona pudiera demandar para recuperar el triple de los daños reales sufridos cada vez que resultara perjudicada en su negocio o propiedad por una violación de las leyes antimonopolio.

En la UE , el Reglamento de Modernización 1/2003 implica que la Comisión Europea ya no es el único organismo capaz de hacer cumplir públicamente el Derecho de la Competencia de la Comunidad Europea . Esto se hizo para facilitar una resolución más rápida de las consultas relacionadas con la competencia. En 2005, la Comisión publicó un Libro Verde sobre las acciones de indemnización por daños y perjuicios por el incumplimiento de las normas antimonopolio de la CE , [ 73 ] que sugería formas de facilitar las reclamaciones privadas de indemnización por daños y perjuicios contra los cárteles. [ 74 ]

Se ha demostrado que la competencia es un predictor significativo del crecimiento de la productividad dentro de los estados nación . [ 75 ]

Véase también

Notas

  1. ↑ Smith (1776) Libro I, Capítulo 7, párrafo 26
  2. ↑ Smith (1776) Libro I, Capítulo 10 , párrafo 82
  3. ↑ Molino en la libertad (1859) Capítulo V, párrafo 4
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Referencias

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  • Bork, Robert H. (1993). La paradoja antimonopolio (segunda edición). Nueva York: Free Press. ISBN 0-02-904456-1.
  • Friedman, Milton (1999) El impulso suicida de la comunidad empresarial
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  • Mill, John Stuart (1859) Sobre la libertad en línea en la Biblioteca de Economía y Libertad
  • Posner, Richard (2001) Derecho antimonopolio , 2.ª ed., ISBN 978-0-226-67576-3
  • Posner, Richard (2007) Análisis económico del derecho, 7.ª ed., ISBN 978-0-7355-6354-4
  • Prosser, Tony (2005) Los límites del derecho de la competencia , cap. 1
  • Schumpeter, Joseph (1942) El proceso de destrucción creativa
  • Smith, Adam (1776) Una investigación sobre la naturaleza y las causas de la riqueza de las naciones
  • Wilberforce, Richard (1966) La ley de prácticas restrictivas y monopolios , Sweet and Maxwell
  • Whish, Richard (2003) Derecho de la competencia , 5.ª ed. Lexis Nexis Butterworths
  • Whish, Richard; Bailey, David (2024). Derecho de la competencia (11.ª  ed.). Reino Unido: Oxford University Press .

Lecturas adicionales

  • Elhauge, Einer; Geradin, Damien (2007) Economía y derecho de la competencia global , ISBN 1-84113-465-1