Poder legal

Una persona, conocida como otorgante o donante en diferentes jurisdicciones, solo puede crear un poder notarial si tiene la capacidad mental requerida. En algunos poderes notariales, el otorgante declara que desea que el documento permanezca vigente incluso después de quedar incapacitado, creando un poder notarial duradero o permanente . Si alguien ya está incapacitado, no es posible que esa persona otorgue un poder válido, aunque en algunas jurisdicciones, puede ser posible que alguien tenga la capacidad de otorgar un poder notarial incluso si no tiene la capacidad de tomar las decisiones que está delegando. ^{[ 5 ]} Si una persona sin un poder duradero en vigor no tiene la capacidad de otorgar un poder notarial, la única forma en que otra parte puede actuar en su nombre puede ser que un tribunal imponga una curatela o una tutela .

Según la jurisdicción, un poder notarial puede ser oral y, con o sin testigos, tendrá la misma validez legal que si estuviera por escrito. ^{[ 6 ]} Para ciertos fines, la ley exige que el poder notarial conste por escrito. Muchas instituciones, como hospitales , bancos y, en Estados Unidos, el Servicio de Impuestos Internos (IRS ), exigen que el poder notarial esté por escrito para reconocerlo, y suelen conservar una copia original o una copia para sus archivos. Las residencias de ancianos suelen seguir la misma práctica.

La regla de la igualdad de dignidad es un principio jurídico que exige que la autorización para que alguien realice ciertos actos en nombre de otra persona se haya otorgado con la misma formalidad que la requerida para el acto que el representante va a realizar. Esto significa, por ejemplo, que si un mandante autoriza a alguien a vender su casa u otro bien inmueble , y la ley exige que el contrato de compraventa de dicho bien conste por escrito (requisito del Estatuto de Fraudes en la mayoría de las jurisdicciones estadounidenses), entonces la autorización para que la otra persona firme el contrato de compraventa y la escritura también debe constar por escrito. Del mismo modo, en las jurisdicciones de derecho anglosajón distintas de Estados Unidos, el poder notarial para otorgar una escritura (es decir, un instrumento sellado o otorgado en presencia de dos testigos) debe formalizarse como una escritura pública.

Para que un poder notarial sea un documento legalmente vinculante, como mínimo debe estar firmado y fechado por el poderdante. ^{[ 7 ]} Algunas jurisdicciones también exigen que un poder notarial sea presenciado, notariado o ambas cosas. Incluso cuando no es obligatorio, que el documento sea revisado y firmado (y a menudo sellado) por un notario público puede aumentar la probabilidad de que resista una impugnación legal. ^{[ 8 ]}

Si el apoderado recibe una remuneración por actuar en nombre del poderdante, el contrato de pago puede ser independiente del documento que otorga el poder. Si dicho contrato es por escrito, como documento separado, puede mantenerse en privado entre el poderdante y el apoderado, incluso cuando este último se presente a terceros para el cumplimiento de las funciones del apoderado.

Según el derecho consuetudinario, un poder notarial simple pierde su efectividad si el otorgante fallece o queda incapacitado, es decir, incapaz de otorgar dicho poder, por ejemplo, debido a una lesión física o una enfermedad mental . Si el otorgante (o poderdante) especifica que el poder notarial seguirá vigente incluso si queda incapacitado, este tipo de poder se denomina "poder notarial con disposiciones duraderas" en Estados Unidos o " poder notarial duradero ", "poder notarial permanente" o "poder notarial continuo" en otros países. En efecto, bajo un poder notarial duradero, la facultad del apoderado para actuar y/o tomar decisiones en nombre del otorgante continúa hasta el fallecimiento de este o la revocación del poder. ^{[ 12 ]}

En algunos estados de EE. UU. y otras jurisdicciones, es posible otorgar un poder notarial condicional ; es decir, un poder que entra en vigor solo después de la incapacidad del otorgante o algún otro acto o circunstancia futura definida. ^{[ 9 ]} Después de dicha incapacidad, el poder es idéntico a un poder duradero, pero no puede invocarse antes de la incapacidad. Este poder puede usarse para permitir que un cónyuge o un familiar administre los asuntos del otorgante en caso de que una enfermedad o lesión le impida actuar. ^{[ 16 ]} Si se utiliza un poder condicional , el otorgante debe especificar exactamente cómo y cuándo entra en vigor el poder. Como resultado de la legislación de privacidad en EE. UU. , los médicos a menudo no revelarán información relacionada con la capacidad del poderdante a menos que el poder notarial los autorice específicamente a hacerlo.

Determinar si el poderdante está suficientemente incapacitado para iniciar este tipo de representación es un proceso formal. Los poderes notariales condicionales no son automáticos, y las instituciones pueden negarse a trabajar con el apoderado. Las disputas se resuelven entonces en los tribunales.

Salvo que el poder notarial sea irrevocable por sus propios términos o por algún principio legal, el otorgante puede revocarlo notificándoselo expresamente al apoderado. Sin embargo, si el poderdante no informa a terceros y estos tienen motivos razonables para confiar en la vigencia del poder notarial, el poderdante podría seguir obligado por los actos del apoderado, aunque este último también podría ser responsable de dichos actos no autorizados.

Existen formularios estandarizados para diversos tipos de poderes notariales, y muchas organizaciones los proporcionan a sus clientes, pacientes, empleados o miembros. Sin embargo, quien otorga el poder debe tener precaución al utilizar un formulario estandarizado de poder notarial obtenido de una fuente distinta a un abogado, ya que existe una considerable variación en los formatos aprobados entre los estados. En algunas jurisdicciones, se encuentran disponibles formularios de poder notarial establecidos por ley. ^{[ 17 ]}

Las Reglas de Orden de Robert señalan que el voto por poder implica otorgar un poder notarial. El término "poder notarial" se refiere tanto al poder notarial en sí como a la persona a quien se le otorga. ^{[ 18 ]}

En situaciones financieras en las que un mandante solicita a un corredor de bolsa que realice funciones de inversión extensas en su nombre, independientemente de su asesoramiento, se debe otorgar formalmente un poder notarial al corredor para que opere en la cuenta del mandante. Esta norma también se aplica a los mandantes que instruyen a sus corredores para que realicen ciertas operaciones específicas y a los mandantes que confían en que sus corredores realicen ciertas operaciones en su mejor interés.

En Australia, cualquier persona con capacidad legal puede otorgar un poder notarial. Este puede otorgarse por un período de tiempo predefinido o de forma indefinida. El poder notarial puede otorgarse a una o varias personas. Cuando se otorga a varias personas, estas pueden estar autorizadas a actuar conjuntamente o individualmente.

En Canadá, generalmente hay dos tipos de poder notarial: ^{[ 19 ]}

• Poder notarial para la administración de bienes: Permite al apoderado designado tomar decisiones financieras y patrimoniales en nombre del otorgante, como administrar cuentas bancarias, vender propiedades y pagar facturas.
• Poder notarial para el cuidado personal: Permite al apoderado designado tomar decisiones relacionadas con la atención médica y el bienestar personal del otorgante, como elegir un lugar de residencia y tomar decisiones sobre tratamientos médicos.

También es posible otorgar un poder notarial combinado, que permite al apoderado tomar decisiones tanto sobre el cuidado personal como sobre la administración de bienes . Las leyes y regulaciones relativas al poder notarial varían según la provincia o el territorio, y los requisitos específicos para cada tipo de poder notarial pueden ser diferentes.

En el derecho inglés, aplicable en Inglaterra y Gales, cualquier persona con capacidad puede otorgar un poder notarial. Estos pueden ser generales (es decir, para hacer cualquier cosa que el otorgante pueda hacer legalmente en relación con su dinero o bienes), o pueden referirse solo a un acto específico (por ejemplo, vender una propiedad en pleno dominio), y se rigen por la ley.Ley de Poderes Notariales de 1971 (c. 27). Un poder notarial ordinario solo es válido mientras el otorgante tenga lacapacidad mentalpara ratificar las acciones del apoderado.

También existen poderes notariales para fideicomisarios, regidos por el artículo 25 de la Ley de Fideicomisos de 1925 .

Si el otorgante queda incapacitado, un poder notarial normal ya no puede utilizarse. Para contemplar estos casos, debe crearse un poder notarial duradero . Este es un tipo de poder distinto y completamente diferente, que debe tener una forma prescrita, estar firmado y atestiguado en una orden prescrita y estar registrado en la Oficina del Tutor Público (OPG). ^{[ 25 ]} Este tipo de poder notarial se introdujo en 2007 en virtud de la Ley de Capacidad Mental de 2005. Sustituye al antiguo poder notarial duradero , aunque los poderes duraderos otorgados correctamente antes del cambio de ley siguen siendo válidos. Los poderes duraderos eran muy diferentes, ya que solo debían registrarse si el otorgante perdía posteriormente su capacidad.

La OPG proporciona un proceso en línea para registrar un poder notarial duradero. ^{[ 26 ]}

Muchas de las disposiciones de la legislación estadounidense, descritas en las secciones anteriores, utilizan una terminología con un significado diferente tanto al del uso común británico como a los términos empleados en la Ley de Capacidad Mental de 2005. Algunos ejemplos son «poder notarial duradero», «directiva anticipada» y «notario público»: en el derecho inglés, estos términos no tienen el mismo significado que en Estados Unidos.

En la legislación irlandesa existen dos tipos de poder notarial:

• Poder notarial, que puede ser general o específico, que cesa una vez que el otorgante queda incapacitado mentalmente. ^{[ 28 ]} Este tipo es prácticamente idéntico a un poder notarial ordinario de la Ley de 1971 en Inglaterra y Gales.
• Poder notarial duradero, que entra en vigor una vez que el otorgante queda incapacitado ^{[ 28 ].}

La muerte del donante pone fin a ambos. ^{[ 28 ]}

La legislación pertinente es la Ley de Poderes Notariales de 1996 y el Reglamento de Poderes Notariales Duraderos de 1996 (SI n.º 196/1996), modificado por el SI n.º 287/1996. ^{[ 28 ]} La Parte 7 de la Ley de Toma de Decisiones Asistida (Capacidad) de 2015 prevé nuevas disposiciones para quienes deseen otorgar un Poder Notarial Duradero y, una vez que la Ley de 2015 entre en vigor, no se crearán nuevos poderes notariales en virtud de la Ley de 1996. ^{[ 28 ]}

Según la legislación rusa, en el artículo 185 del Código Civil ruso , un poder notarial puede crearse mediante la firma del otorgante. ^{[ 29 ]} La creación del poder notarial debe ser presenciada, por ejemplo, mediante la firma de un notario público. La presencia notarial es obligatoria si el poder notarial se otorga para celebrar un contrato de compraventa de un derecho sobre un inmueble, ya que esto debe constar en un registro público. ^{[ 30 ]}

Un poder notarial también debe estar fechado, de conformidad con el artículo 186 del Código Civil ruso. ^{[ 29 ]} Todo poder notarial sin una fecha de ejecución expresa es nulo.

Un poder notarial no puede ser irrevocable. El otorgante puede revocarlo en cualquier momento, a su entera discreción. Cualquier renuncia a este derecho es nula, según lo dispuesto en el Código Civil.

Ver Doverennost (en ruso)

La legislación en Escocia es, en líneas generales, similar a la de Inglaterra y Gales.

La práctica escocesa difiere de la inglesa en un aspecto. En Escocia, la Oficina del Tutor Público ofrece eAttorney, el sistema de Poder Notarial Electrónico (EPOAR), para la presentación y el pago del registro de un poder notarial. ^{[ 31 ]}