El consentimiento libre, previo e informado ( CLPI ) tiene como objetivo establecer la participación y consulta ascendente de una población indígena antes del inicio del desarrollo en tierras ancestrales o el uso de recursos en el territorio de una población indígena. [ 1 ] Los pueblos indígenas tienen una conexión especial con su tierra [ 2 ] y sus recursos , y habitan una quinta parte de la superficie terrestre. Dichas áreas son ambientalmente ricas en recursos tanto renovables como no renovables. [ 3 ] El estilo de propiedad colectiva de la mayoría de los pueblos indígenas entra en conflicto con el mercado global moderno y su continua necesidad de recursos y tierras. Para proteger los derechos de los pueblos indígenas, el derecho internacional de los derechos humanos ha creado procesos y estándares para salvaguardar su modo de vida y fomentar la participación en el proceso de toma de decisiones. Uno de estos métodos es el proceso de CLPI. Existe la crítica de que muchos convenios y tratados internacionales requieren consulta , no consentimiento , lo que representa un umbral mucho más alto. Sin el requisito de consentimiento, los pueblos indígenas no pueden vetar los proyectos y desarrollos gubernamentales en su área que afectan directamente sus vidas y culturas. El consentimiento libre, previo e informado (CLPI) permite a los pueblos indígenas tener derecho a la autodeterminación y al autogobierno en los procesos de toma de decisiones de los gobiernos nacionales y locales sobre proyectos que afectan a sus vidas y recursos.
Algunos ejemplos son la gestión de los recursos naturales , el desarrollo económico , el uso de los conocimientos tradicionales , los recursos genéticos , la atención sanitaria y la educación .
Interpretación
Definición
Aunque existen numerosas definiciones y debates sobre el CLPI, [ 4 ] la Organización de las Naciones Unidas para la Alimentación y la Agricultura ha definido el concepto de CLPI de la siguiente manera: [ 5 ]
- El término «libre» simplemente significa que no hay coerción, condiciones, sobornos ni recompensas para los pueblos indígenas, y que el proceso es autodirigido por quienes se ven afectados por el proyecto.
- El término "previo" implica que se solicita el consentimiento con suficiente antelación a que se inicien o autoricen las actividades, y los agentes correspondientes deben garantizar el tiempo necesario para que se lleve a cabo el proceso de consulta.
- El término «informado» implica que los pueblos indígenas pertinentes reciban información satisfactoria sobre los puntos clave del proyecto, como su naturaleza, tamaño, ritmo, reversibilidad y alcance, así como sus razones y duración. Este es el punto más complejo de los cuatro, ya que diferentes grupos pueden considerar cierta información más relevante. Los pueblos indígenas también deben tener acceso a los informes primarios sobre los impactos económicos, ambientales y culturales que tendrá el proyecto. El idioma utilizado debe ser comprensible para los pueblos indígenas.
- El consentimiento no está definido, sino que se otorga o se niega tras un proceso que incluye consulta y participación. Sin embargo, la mera consulta por sí sola no sustituye al consentimiento expreso. [ 6 ] El Grupo de Trabajo de las Naciones Unidas sobre Empresas y Derechos Humanos señala que los pueblos indígenas «deberían determinar de forma autónoma cómo definen y establecen el consentimiento». [ 7 ]
El Marco de Política Libre de Información de las Naciones Unidas (UNPFII) exige que se consulte a los pueblos indígenas de una manera apropiada a sus costumbres. Esto significa que no todos los miembros tendrán que estar de acuerdo, lo cual ha sido criticado por algunos grupos de defensa de los derechos de las mujeres . Los pueblos indígenas determinan a quién se consultará y deben comunicarlo eficazmente al gobierno y a los promotores. Es deber de los Estados garantizar que se haya llevado a cabo el Consentimiento Libre, Previo e Informado (CLPI). De lo contrario, es su responsabilidad corregir la situación, no la de la empresa ni la de las personas que desean llevar a cabo el proyecto. [ 8 ] Organización Internacional del TrabajoSe requiere que la consulta se lleve a cabo en un clima de confianza mutua, y las circunstancias se consideran apropiadas si crean condiciones favorables para alcanzar un acuerdo y consentimiento. En un estudio piloto de la ONU para la Reducción de las Emisiones derivadas de la Deforestación y la Degradación Forestal (UN-REDD),Para la aplicación del CLPI en Vietnam se requirieron los siguientes pasos: (1) preparación, (2) consulta con funcionarios locales, (3) reclutamiento de facilitadores locales, (4) capacitación de los facilitadores locales, (5) sensibilización, (6) reunión de la aldea, (7) registro de la decisión, (8) informe a ONU-REDD Vietnam y (9) verificación y evaluación. La mayoría de los problemas con la política radicaban en el reclutamiento de los facilitadores locales, quienes podían explicar el proceso en su idioma, pero los pueblos indígenas comprendían que existía desconfianza hacia ellos y temor a que hubieran sido sobornados. [ 9 ]
desarrollo internacional
El principio del consentimiento libre, previo e informado (CLPI) en el ámbito del desarrollo internacional se enuncia con mayor claridad en la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas (UNDRIP). El artículo 10 establece:
Los pueblos indígenas no serán desalojados por la fuerza de sus tierras o territorios. Ningún traslado se realizará sin el consentimiento libre, previo e informado de los pueblos indígenas afectados y tras acordar una compensación justa y equitativa y, cuando sea posible, con la opción de retorno. [ 10 ]
Los artículos 11, 19, 28 y 29 de la declaración también utilizan explícitamente el término. [ 10 ] Además, está establecido en convenios internacionales , en particular en el Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indígenas y Tribales. Países como Perú , Australia y Filipinas han incluido el CLPI en su legislación nacional . [ 11 ]
Críticas y desafíos
Aunque el CLPI está protegido por el derecho internacional, las políticas internas de los Estados a menudo eluden el aspecto del consentimiento, entendiéndolo como un proceso de negociación, en lugar de un proceso de autodeterminación interna. [ 12 ] Los representantes de la industria argumentan que el marco del CLPI, en particular la parte del consentimiento, permite a los pueblos indígenas detener proyectos de desarrollo que podrían beneficiar los intereses públicos y el crecimiento económico. [ 13 ] Sin embargo, el contraargumento es que la extracción para el beneficio corporativo reproduce legados neocoloniales. [ 14 ]
Otra crítica es que el marco del CLPI amenaza la soberanía estatal al otorgar poderes de decisión sobre la tierra a las comunidades y los pueblos indígenas. [ 15 ] El contraargumento a esto señala cómo los sistemas federales y la gobernanza descentralizada ya comparten poderes de decisión, explicando cómo la gobernanza indígena también puede existir dentro de múltiples niveles de autoridad. [ 16 ] [ 17 ] Además, los académicos argumentan que la soberanía indígena ya existía antes de la soberanía estatal, explicando cómo las comunidades indígenas han tenido, y aún tienen, autoridad de larga data sobre su tierra. [ 18 ] El CLPI no crea poder indígena, protege el poder que ya ha existido mucho antes del control estatal.
Derecho internacional
El papel del consentimiento libre, previo e informado (CLPI) de los pueblos indígenas en las decisiones sobre infraestructura o industrias extractivas desarrolladas en sus territorios ancestrales es un tema de derecho internacional . [ 19 ] Los pueblos indígenas denominan agresión al desarrollo a los proyectos que carecen de CLPI , y su falta de acceso a mecanismos de rendición de cuentas y de reclamación para abordar las violaciones de derechos humanos ha sido planteada formalmente ante el Consejo de Derechos Humanos de las Naciones Unidas . Los pueblos indígenas asiáticos instaron a la ONU a abordar el problema antes de la integración económica de la ASEAN en 2015, [ 20 ] debido al historial de derechos humanos de estados miembros como Myanmar y Laos , que se encuentran entre las sociedades más represivas del mundo. [ 21 ]
Organización Internacional del Trabajo
La Organización Internacional del Trabajo (OIT) [ 22 ] trabaja con los pueblos indígenas desde la década de 1920 y actualmente cuenta con 187 Estados miembros, entre ellos Nueva Zelanda . El Convenio 169 de la OIT (el Convenio) [ 23 ] sobre pueblos indígenas y tribales es un tratado internacional adoptado por la OIT en 1989. El Convenio tiene como objetivo superar las prácticas discriminatorias que afectan a los pueblos indígenas y permitirles participar en el proceso de toma de decisiones. Los fundamentos del Convenio son la participación y la consulta. La obligación de consulta recae sobre el gobierno del Estado y no sobre particulares o empresas, y puede delegarse, pero la responsabilidad última recae en el gobierno. [ 24 ] La necesidad de consultar a los pueblos indígenas se menciona varias veces a lo largo del Convenio y se hace referencia a él en los artículos 6, 7, 16 y 22. El artículo 6(1) establece que los gobiernos deben:
“Consultar a los pueblos interesados, mediante los procedimientos adecuados y, en particular, a través de sus instituciones representativas, siempre que se consideren medidas legislativas o administrativas que puedan afectarles directamente.”
El artículo 6 (2) establece que la consulta se llevará a cabo de buena fe y de una forma apropiada a las circunstancias. El objetivo del proceso de consulta es lograr un acuerdo o consentimiento para el desarrollo propuesto. [ 25 ] La Convención no permite que los pueblos indígenas veten ningún desarrollo, ya que la condición es la consulta, no el consentimiento. Los órganos de supervisión de la OIT han declarado que el proceso de consulta no puede ser un mero intercambio de información y que debe existir la posibilidad de que los pueblos indígenas influyan en el proceso de toma de decisiones. Si no se logra el consentimiento, el Estado nación aún debe respetar otras áreas de la Convención que incluyen el derecho de los pueblos indígenas a sus tierras. Por ejemplo, el artículo 16 (2) exige que se otorgue el consentimiento libre e informado si se trata de la reubicación de personas. [ 26 ] El tratado es jurídicamente vinculante para todos los Estados que lo ratifican, los cuales pueden necesitar ajustar su legislación nacional. En naciones como Nueva Zelanda, la legislación nacional, como la Ley de Gestión de Recursos de 1991, hace referencia a la necesidad de considerar en los desarrollos la relación de los maoríes con los sitios de tierra y agua. [ 27 ] La conexión espiritual y práctica que los maoríes tienen con la tierra ha sido considerada en varios casos ante el tribunal, incluido el caso de la Corte Suprema Paki v Attorney General . [ 28 ]
Naciones Unidas
Las Naciones Unidas describen el Consentimiento Libre, Previo e Informado (CLPI) tanto de forma directa como indirecta en numerosos convenios y tratados. Uno de los casos más directos es la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas (UNDRIP).El artículo 19 establece:
"Los Estados deberán consultar y cooperar de buena fe con los pueblos indígenas interesados a través de sus propias instituciones representativas para obtener su consentimiento libre, previo e informado antes de adoptar e implementar medidas legislativas o administrativas que puedan afectarles. [ 29 ] "
El artículo 32 exige que se realicen consultas con los pueblos indígenas antes de que los estados puedan emprender proyectos que afecten sus derechos a la tierra, el territorio y los recursos [ 30 ]. Estos artículos exigen consultas, pero el artículo 10 también exige el consentimiento informado antes de la reubicación de los pueblos indígenas de sus tierras [ 31 ] . Esto les otorga a los pueblos indígenas el derecho a decidir dónde viven y les da el poder de detener cualquier desarrollo al que se opongan.
La Declaración Universal de los Derechos Humanos (DUDH)es el estándar de derechos humanos más universalmente aceptado. No menciona directamente el CLPI, pero sí expresa la importancia de la autodeterminación de todos los pueblos en el Artículo 1. Además, el Artículo 7 declara que todos son iguales ante la ley, lo que significa que una persona no tiene más derecho que otra en una nación. El principio se ve reforzado por el Artículo 17, que establece que toda persona tiene derecho a poseer propiedad y no será privada arbitrariamente de ella. [ 32 ] El derecho a la libre determinación está protegido además por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (PIDCP) y el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC) en el Artículo 1 de ambos documentos e incluye la autodeterminación económica, que para muchos pueblos indígenas es el control de sus recursos naturales.
El artículo 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (PIDCP) establece que no se debe negar a las minorías el acceso a su cultura. En su Observación General n.º 23, el Comité de Derechos Humanos (CDH) determinó que esto incluye el derecho de los pueblos indígenas a sus tierras y recursos. El CDH interpretó que esto implica que los Estados tienen el deber positivo de dialogar con los pueblos indígenas antes de cualquier proyecto de desarrollo o concesión de recursos en sus tierras. [ 33 ]
El Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (CESCR), órgano supervisor del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC), ha declarado en su Observación General n.º 23 que, si las tierras de los pueblos indígenas han sido expropiadas sin su consentimiento previo informado, estos tienen derecho a la restitución o devolución de sus tierras o recursos. Esto se deriva de su interpretación del artículo 15 del PIDESC.El artículo 15 protege el derecho de los pueblos indígenas a participar en su vida cultural. El comentario del CESCR es importante, ya que va más allá de la mera consulta. El Comité para la Eliminación de la Discriminación Racial (CERD) también ha hecho hincapié en la necesidad del consentimiento libre, previo e informado (CLPI).que exige que ningún Estado tome una decisión sobre los derechos de propiedad intelectual sin su consentimiento. La Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial (CERD)fomenta la participación de los pueblos indígenas en la toma de decisiones. Sin embargo, no son decisiones jurídicamente vinculantes, sino solo recomendaciones [ 34 ].
Banco mundial
El Banco MundialFue una de las primeras instituciones financieras multilaterales en crear directrices para proteger los derechos de los pueblos indígenas en la década de 1980, cuando reconoció que el desarrollo impactaba negativamente sus vidas y culturas. Su primera política data de 1987 y fue diseñada por personal sin consultar a los pueblos indígenas; se trataba de una declaración sobre la necesidad de protegerlos. En 1991, su Directiva Operativa 4.20 reconoció la necesidad de la participación de los pueblos indígenas en el proceso de consulta.
La posterior Política del Banco Mundial sobre los Pueblos Indígenas se publicó en 2005, OP 4.10.Se centró en la reducción de la pobreza. Al hacerlo, el banco identificó el vínculo intrínseco que los pueblos indígenas tienen con la tierra y la necesidad de un proceso de consulta que respete plenamente los derechos humanos, la dignidad humana, la economía y la cultura de las personas involucradas. Declaró que no prestará dinero a un estado o empresa a menos que haya habido una consulta libre, previa e informada con la población indígena local y que exista un amplio apoyo de la comunidad para el desarrollo. [ 35 ]
Los críticos han cuestionado el uso del término "consulta" en lugar de "consentimiento" y afirman que esto implica que la propiedad intelectual no puede rechazar un proyecto si no está de acuerdo con él. Además, "comunidad" es un término ambiguo. [ 36 ]
En agosto de 2016, el Banco Mundial adoptó sus nuevas Normas Ambientales y Sociales, incluida la Norma Ambiental y Social 7 (ESS7) sobre Pueblos Indígenas/Comunidades Locales Tradicionales Históricamente Subrepresentadas del África Subsahariana (Pueblos Indígenas, "PI"), que exige el consentimiento libre, previo e informado si el proyecto va a:
- tener impactos adversos en la tierra y los recursos naturales sujetos a propiedad tradicional o bajo uso u ocupación consuetudinaria;
- causar la reubicación de los pueblos indígenas de tierras y recursos naturales sujetos a propiedad tradicional o bajo uso u ocupación consuetudinaria; o
- tienen impactos significativos en el patrimonio cultural de los pueblos indígenas que son materiales para la identidad y/o los aspectos culturales, ceremoniales o espirituales de las vidas de los pueblos indígenas afectados. [ 37 ]
Protocolos del CLPI (Conocimiento Libre, Previo e Informado) de los Pueblos Indígenas
Desde principios de la década de 2000, los pueblos indígenas comenzaron a desarrollar sus propios protocolos sobre cómo llevar a cabo los procesos de Consentimiento Libre, Previo e Informado (CLPI). Los primeros protocolos fueron específicos del sector, concretamente los de las Primeras Naciones canadienses dirigidos a las empresas mineras del país; la segunda ola de protocolos fueron los denominados protocolos bioculturales desarrollados por pueblos indígenas de Asia y África en relación con la aplicación del artículo 8j sobre Acceso y Participación en los Beneficios del Convenio sobre la Diversidad Biológica. La tercera generación son los denominados protocolos autónomos de CLPI, desarrollados predominantemente por pueblos indígenas de países latinoamericanos, como los wampis de Perú, los juruna de Brasil o los embera chamí de Colombia, cuyos estados, a pesar de haber ratificado el Convenio 169 de la OIT , adoptaron reglamentos que distan mucho del CLPI tal como se define en el derecho internacional. [ 38 ]
negociaciones sobre el cambio climático
Durante las negociaciones de la CMNUCC sobre el cambio climático relativas a la reducción de las emisiones derivadas de la deforestación y la degradación forestal (REDD+), se señaló que la Asamblea General de las Naciones Unidas había adoptado la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas (UNDRIP), lo que significaba que la Declaración y su disposición sobre el consentimiento libre, previo e informado (CLPI) se aplicaban a las negociaciones. [ 39 ] Esta referencia se hizo en el contexto de una salvaguarda para REDD+, concretamente la instrucción de respetar los conocimientos y derechos de los pueblos indígenas y los miembros de las comunidades locales al realizar actividades de REDD+.
Posteriormente, el CLPI se ha aplicado ampliamente en proyectos de demostración sobre REDD+, especialmente después de que el Programa REDD de las Naciones Unidas publicara un informe sobre sus esfuerzos para desarrollar una metodología para el CLPI para REDD+ en el caso de su programa nacional en Vietnam. [ 40 ] [ 41 ] A principios de 2013, el Programa REDD de las Naciones Unidas global emitió directrices para la aplicación del CLPI, incluido un análisis de la jurisprudencia sobre el CLPI en varios contextos, que son obligatorias para todos los programas nacionales de UN-REDD. [ 42 ]
Legislación nacional
Algunos países han incorporado el CLPI a su legislación nacional, siendo el primero Filipinas : Ley de Derechos de los Pueblos Indígenas de 1997. [ 43 ]
Bolivia
Bolivia ratificó el Convenio 169 de la OIT y, en 2007, incorporó formalmente la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas (UNDRIP) a su legislación nacional. En 2009, el país también incluyó el deber de consultar a los pueblos indígenas en su constitución, aunque en una versión mucho menos radical del borrador, que requería su consentimiento para la exploración de todos los recursos. Los requisitos legales son muy importantes en un país con una gran riqueza en recursos naturales y una numerosa población indígena. El riesgo de otorgar a los pueblos indígenas derecho de veto sobre los proyectos gubernamentales es un aumento del conflicto social en ciertas regiones. Esto se evidenció en el conflicto en torno al Parque Nacional y Territorio Indígena Isiboro Se´cure (TIPNIS). Se proyectó una carretera a través del parque, y los cultivadores de coca apoyaban el proyecto, ya que expandiría su negocio. La población indígena se opuso a la idea y afirmó que se debería requerir el consentimiento para el megadesarrollo en territorios indígenas. El resultado fueron grandes protestas en La Paz por temor a daños al vital sistema fluvial, la tala ilegal y la alteración de los hábitats de animales en peligro de extinción en la zona. [ 44 ] El Estado entabló consultas con los pueblos indígenas, pero esto empeoró el problema, ya que los activistas criticaron la falta de un marco legal por parte del gobierno para proteger a los pueblos indígenas. El gobierno afirmó que las expectativas indígenas eran poco realistas. [ 45 ]
Véase también
Referencias
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