Solicitud de condiciones laborales

El empleador debe certificar, y puede que deba proporcionar documentación si se le solicita, que los trabajadores no inmigrantes en cuyo nombre se realiza la solicitud recibirán un pago igual o superior a estas dos cifras: ^{[ 5 ]}

• El salario real : Este es el salario que se paga a otros empleados de la empresa que realizan el mismo trabajo.
• El salario vigente : Este es el salario correspondiente a esa ocupación en la zona geográfica.

El empleador debe realizar una declaración similar con respecto a los beneficios no salariales ofrecidos.

El empleador debe certificar que la contratación de trabajadores no inmigrantes no afectará negativamente las condiciones laborales de los trabajadores empleados en puestos similares en la empresa, y que a los trabajadores no inmigrantes se les ofrecerán condiciones laborales similares a las de los trabajadores nativos de EE. UU. ^{[ 6 ]}

El empleador debe certificar que el día en que se presenta la solicitud, no hay huelga, cierre patronal ni paro laboral en la ocupación indicada en el lugar de trabajo y que, si tal huelga, cierre patronal o paro laboral ocurre después de que se presente la solicitud, el empleador notificará a la ETA dentro de los tres (3) días siguientes a dicho suceso y la solicitud no se utilizará para presentar una petición de autorización de trabajo hasta que la ETA haya determinado que el paro laboral ha cesado. ^{[ 7 ]}

El empleador debe certificar que, a la fecha de la solicitud, se ha notificado o se notificará a los trabajadores de la empresa que figuran en dicha solicitud. Asimismo, se debe proporcionar una copia de la solicitud a los trabajadores (potenciales) en cuyo nombre se presenta la solicitud. ^{[ 8 ] [ 9 ] [ 10 ]}

La LCA se presenta mediante el formulario ETA 9035. La LCA debe presentarse a través del sistema FLAG (Foreign Labor Application Gateway) del Departamento de Trabajo ( https://flag.dol.gov/ ), que está disponible en todo momento. Las dos excepciones a la presentación electrónica son los empleadores con discapacidades físicas o aquellos que carecen de acceso a Internet y no pueden presentar electrónicamente el formulario ETA 9035E a través del sistema iCERT. Un empleador debe solicitar al Administrador de la OFLC un permiso especial previo para presentar una LCA por correo mediante el formulario ETA 9035. ^{[ 1 ]}

FLAG reemplaza el sistema heredado del Departamento de Trabajo llamado iCERT, que fue descontinuado el 1 de mayo de 2020. ^{[ 11 ]}

El Departamento de Trabajo de los Estados Unidos suele tardar hasta 7 días en aprobar o rechazar una LCA. ^{[ 1 ]} El rechazo viene acompañado de una lista explícita de los problemas detectados en la solicitud. El empleador puede volver a presentar la LCA una vez corregidos los problemas. ^{[ 12 ]}

Para las visas H-1B y H-1B1, la LCA es válida hasta tres años después de la fecha de inicio indicada en la LCA o hasta la fecha de finalización indicada en la LCA. ^{[ 13 ]} Sin embargo, si el empleador se vuelve dependiente de la visa H-1B , o si ocurre una huelga, cierre patronal o paro laboral entre el momento de la presentación de la LCA y la aprobación de la petición H-1B asociada, la LCA deja de ser válida. ^{[ 3 ]}

Para E-3, el LCA es válido solo por dos años. ^{[ 13 ]}

Un empleador puede usar una sola LCA para varios empleados siempre que todos estén en la misma ocupación y tengan la misma clase de visa (es decir, una sola petición no puede usarse para trabajadores H-1B y E-3). Además, en el caso de empleadores que dependen de trabajadores H-1B , se deben usar peticiones diferentes para trabajadores exentos y no exentos. ^{[ 15 ]}

Se considera que un empleador depende de la visa H-1B si el número de empleados con visa H-1B supera un umbral en relación con el número total de empleados: ^{[ 3 ] [ 16 ]}

• Para las empresas con 25 empleados o menos, el empleador depende de la visa H-1B solo si hay al menos 8 empleados con visa H-1B.
• Para las empresas con entre 26 y 50 empleados o más, el empleador depende de la visa H-1B solo si hay al menos 13 empleados con visa H-1B.
• Para las empresas con 51 o más empleados, el empleador depende de la visa H-1B solo si al menos el 15% de la fuerza laboral tiene estatus H-1B.

Los empleadores que se identifican como dependientes de la visa H-1B y/o que han cometido una violación intencional o una declaración falsa de un hecho material en los últimos cinco años deben completar la Sección F-1, Subsección 2 del Formulario 9035, proporcionando declaraciones adicionales, como se describe a continuación. Además, si un empleador se convierte en dependiente de la visa H-1B después de la presentación de la aprobación de la LCA, pero antes de presentar la petición H-1B, entonces la LCA debe volver a presentarse. ^{[ 3 ]}

Sin embargo, los empleadores que dependen de la visa H-1B pueden eximirse de las certificaciones si todos los solicitantes en cuyo nombre se presenta la petición tienen una maestría o un título superior, o reciben un salario de al menos $60,000/año. ^{[ 3 ] [ 17 ]}

La Oficina de Certificación Laboral Extranjera de la Administración de Empleo y Capacitación del Departamento de Trabajo de los Estados Unidos , que procesa las LCA, pone a disposición varios tipos de datos de desempeño de forma trimestral y anual, incluidos: ^{[ 18 ]}

• Informes generales de desempeño anual: Se trata de informes detallados que incluyen tanto estadísticas como una interpretación de las mismas.
• Desempeño anual, desglosado por estado: Esto proporciona, para cada estado, el número de puestos certificados y el salario promedio de los funcionarios para las tres ciudades principales y las cinco ocupaciones principales.
• Estadísticas seleccionadas, tanto para la determinación del salario vigente como para el programa de Condiciones Laborales.
• Datos de divulgación trimestrales, una hoja de cálculo extensa con información completa sobre la lista de solicitudes, su estado (aprobadas/rechazadas) y los valores de los campos de cada solicitud (la empresa que patrocina al solicitante, el puesto, el salario, el salario vigente citado, etc.).

El Centro de Estudios de Inmigración (CIS), un grupo de expertos que aboga por límites estrictos a la inmigración y ha criticado los programas de trabajadores temporales, también ha utilizado los datos disponibles sobre las LCA para comprender mejor y criticar el programa H-1B. Como el CIS ha señalado en su crítica, los datos de las LCA son un indicador deficiente para comprender el programa H-1B, ya que no todas las LCA se utilizan para peticiones H-1B reales, no todas las peticiones H-1B con LCA válidas se aprueban, y no todas las personas con una petición aprobada pueden obtener una visa y comenzar a trabajar. Sin embargo, el Servicio de Ciudadanía e Inmigración de los Estados Unidos (USCIS) publica datos mucho más generales sobre las peticiones H-1B aprobadas (Formulario I-129), en lugar de datos a nivel de peticiones individuales, lo que lleva a los investigadores y analistas a confiar más en los datos de las LCA a pesar de sus deficiencias. ^{[ 19 ]}

Todo empleador que presente una Solicitud de Condiciones Laborales para peticiones H-1B, H-1B1 o E-3 está obligado a mantener un archivo de acceso público para cada trabajador con dicho estatus, mientras el trabajador esté trabajando y hasta un año después. Este archivo tiene como objetivo proporcionar una explicación adicional sobre la forma en que el empleador completó la Solicitud de Condiciones Laborales. El Archivo de Acceso Público debe incluir: ^{[ 20 ]}

• Una explicación completa y clara del sistema utilizado para determinar el salario vigente (relevante para la Declaración jurada n.° 1).
• Una explicación completa y clara del sistema utilizado para determinar el salario real (relevante para la Declaración jurada n.° 1).
• Comprobante de cumplimiento de los requisitos de notificación al sindicato/empleado (relevante para la Declaración jurada n.° 4).
• Si un empleador que a primera vista parece ser dependiente de H-1B (o ambiguo) se presenta como no dependiente de H-1B, entonces se debe proporcionar información que explique el cálculo.
• Cuando el empleador depende de H-1B y/o es un infractor intencional, e indica en la(s) LCA que solo se emplearán no inmigrantes H-1B "exentos", una lista de dichos no inmigrantes H-1B "exentos" (véase §655.737(e)(1)). ^{[ 21 ]}

El archivo de acceso público debe estar disponible para cualquier miembro del público dentro de un día hábil después de la fecha en que se presente el LCA ante la ETA. ^{[ 21 ]} No tener un archivo de acceso público disponible para el público con poca antelación es en sí mismo un incumplimiento, incluso si el empleador puede generar el archivo (es decir, el empleador ha cumplido con todas las demás reglas).

Los empleadores también deben conservar información privada adicional en un archivo de acceso restringido para compartirla con el Departamento de Trabajo de los Estados Unidos en caso de auditoría o investigación por fraude; sin embargo, este archivo no es público. Se recomienda encarecidamente a los empleadores no incluir en el archivo de acceso restringido ninguna información que exceda lo exigido por ley, a fin de no vulnerar la privacidad de los empleados ni de otros interesados ​​de la empresa.