Hispanopedia Wiki
Articulo de referencia

Práctica de Schubert

La práctica Schubert , [ 1 ] también conocida como jurisprudencia Schubert (menos frecuentemente llamada doctrina Schubert [ 2 ] ), es una doctrina jurídica del derecho suizo qu...

Hispanopedia WikiContenido en espanolLectura gratuita

La práctica Schubert , [ 1 ] también conocida como jurisprudencia Schubert (menos frecuentemente llamada doctrina Schubert [ 2 ] ), es una doctrina jurídica del derecho suizo que se manifiesta en una serie de decisiones del Tribunal Federal Supremo de Suiza , según la cual las disposiciones del derecho interno tienen primacía práctica sobre las disposiciones del derecho internacional que, de otro modo, serían vinculantes pero contradictorias, siempre que las primeras sean lex posterior  –incluso si las segundas son lex specialis–  basándose en la hipótesis generalizada de que un acto posterior del legislador mediante el cual se ha contradicho un acto existente de derecho internacional fue, en realidad, un acto consciente, aunque implícito, de abrogación . Como consecuencia inmediata, cuando se aplica la doctrina, se viola el derecho internacional.

Se deriva de la sentencia del caso Schubert de 1973, en la que el Tribunal Supremo ratificó la decisión de una autoridad cantonal de prohibir a un ciudadano austriaco de Viena adquirir tierras suizas, a pesar de que este alegaba tener derecho a dicha adquisición en virtud de un tratado de 1875 entre Suiza y Austria (entonces parte del Imperio austrohúngaro ). El tratado establecía que los nacionales de cada Estado signatario gozarían de los mismos derechos en este sentido en ambos territorios. El tribunal citó un decreto federal de 1961 que otorgaba a las autoridades la facultad de conceder o denegar la autorización de adquisición de tierras por parte de residentes extranjeros y le confería primacía sobre el tratado. En respuesta, Austria suspendió el artículo en cuestión, alegando el incumplimiento del principio de reciprocidad .

Históricamente, Suiza ha tenido la tradición de seguir el principio de primacía del derecho internacional, pero su máximo órgano judicial, el Tribunal Supremo, carece de competencia para revisar la legislación federal y declararla inconstitucional si entra en conflicto con la Constitución o el derecho internacional (principio de inmunidad de las leyes federales ). El surgimiento de la jurisprudencia Schubert representó, por lo tanto, un intento de armonizar la voluntad del legislador suizo con las obligaciones derivadas del derecho internacional.

La doctrina judicial ha sido objeto de numerosas críticas por parte de juristas, y se ha ido perfeccionando y complementando con el tiempo, especialmente en relación con el Convenio Europeo de Derechos Humanos (CEDH). Tras una sentencia de 1999, la doctrina se relativizó [ 3 ] al quedar inoperante en el ámbito del derecho internacional de los derechos humanos . [ 4 ] A principios de la década de 2010, parece haber sido abandonada. En el ámbito político, se han llevado a cabo diversas iniciativas para consagrar la doctrina en la ley.

Situación del derecho internacional en Suiza

Primacía del derecho internacional

La Constitución Federal de 1874 y el fallo Spengler

Cartel que conmemora la revisión total de la Constitución Federal en 1874.

Desde 1875 (entrada en vigor de la Constitución Federal de 1874 e institución del Tribunal Supremo Federal) [ 5 ] hasta 1933, el máximo órgano judicial de Suiza afirmó el principio de primacía del derecho internacional sobre el derecho interno, y lo hizo de forma habitual. [ 6 ] Esto se ilustra con la sentencia Spengler, en la que Mon-Repos (sede del Tribunal Federal en Lausana ) declara que un tratado internacional «vincula a los Estados contratantes en virtud de los principios universalmente aceptados del derecho internacional, y sin tener en cuenta su respectiva legislación nacional». [ 7 ]

Sentencia de Steenworden

Ya en 1923, con el fallo Lepeschkin, [ 8 ] algunos autores señalaron que el principio de la primacía del derecho internacional sobre el derecho interno (y, por consiguiente, sobre las leyes federales) comenzaba a debilitarse. [ 9 ] [ 10 ]

En 1933, el Tribunal Federal realizó un cambio de paradigma [ 11 ] con el fallo Steenworden, influenciado por una concepción dualista . [ 12 ]

De hecho, Henri Steenworden, propietario de un café-brasserie en Ginebra, ponía discos de gramófono a diario en su establecimiento. [ 13 ] Sin embargo, como los discos no se habían fabricado en Suiza (aunque la sentencia no indica su origen exacto), la Société des auteurs, compositeurs et éditeurs de musique (SACEM) francesa lo demandó por infracción de derechos de autor . [ 13 ] Tras ser condenado por el Tribunal de Justicia Civil de Ginebra , apeló ante el Tribunal Federal Suizo. En su sentencia, el Tribunal Federal se remite al Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas de 1886, sin mencionar qué parte lo invoca («Vainement prétendrait-on»). [ 14 ]

Retomando el fallo de 1923, el Tribunal Federal declara:

"Si [...] existiera oposición entre una ley federal y un convenio internacional que regulara el mismo tema, no necesariamente debería preferirse el convenio a la ley [...] Su oposición debería resolverse como una oposición entre dos textos legales contradictorios, en virtud de la máxima " lex posterior derogat priori ". De acuerdo con esta máxima, [...] la ley reciente paraliza la aplicación en Suiza de las disposiciones contrarias de un tratado anterior". - ATF 59 II 331, consid. 3 p. 337 s.

Con esta sentencia, el Tribunal Supremo Federal aplica el principio de lex posterior derogat legi priori ("la ley posterior deroga la ley anterior") para resolver conflictos entre el derecho internacional y el derecho nacional, llegando incluso a aplicar posteriormente el principio de lex specialis derogat legi generali ("la ley especial deroga la ley general"). [ 15 ]

Fallo de Lang

Ried , al oeste de Constanza , donde tuvo lugar el incidente entre los dos aviadores Lang y Legler y los cazadores.

Lang y Legler son dos pilotos aficionados suizos que sobrevolaron el lago de Constanza . A finales de noviembre de 1947, se organizó una partida de caza de aves en barco entre Triboltingen (hoy Ermatingen ), la costa alemana de Constanza (Konstanzer Ried ) y Reichenaustrasse (centro de Constanza ). Los dos pilotos consideraron esto una violación de su derecho a volar en la zona. Para ahuyentar a los cazadores, realizaron una serie de pasadas a baja altura (hasta diez metros sobre el nivel del agua). [ 16 ]

En octubre de 1948, fueron condenados por delitos penales por el Tribunal de Distrito de Kreuzlingen . [ 17 ] La condena se basó en el Convenio de 1919 relativo a la regulación de la navegación aérea , un decreto del Consejo Federal [ 18 ] y el art. 237 cap. 2 del Código Penal suizo . [ nb 1 ] Fueron absueltos en apelación ante el Tribunal Supremo de Thurgau en abril de 1949, alegando, entre otros motivos, que el Convenio de 1919 no contenía disposiciones penales. [ 19 ] El fiscal de Thurgau apeló esta absolución ante el Tribunal Supremo Federal. [ 20 ]

Durante sus deliberaciones sobre la sentencia Lang [ 21 ] en 1950, el Tribunal Penal de Casación del Tribunal Supremo Federal examinó la compatibilidad del Convenio de 1919 con el derecho interno suizo. En su razonamiento, el Tribunal no hizo mención de la sentencia Steenworden. En cambio, remitió a una sentencia de 1931 [ 22 ] (anterior a Steenworden) para afirmar que «el derecho de los tratados internacionales prevalece sobre el derecho federal». [ nb 2 ] [ 23 ]

Con el fallo Lang, el Tribunal Federal reafirmó así la primacía del derecho internacional sobre el derecho federal. [ 24 ]

Fallo de Frigerio

Mapa de la región atravesada por el Alto Rin , en el centro de la disputa iniciada por Frigerio.

En 1962, Max Frigerio, un empresario de transportes del Rin , obtuvo una concesión para el transporte de pasajeros entre Tössegg ( confluencia de los ríos Töss y Rin ) y Rüdlingen. Posteriormente, la concesión se amplió aguas abajo hasta Eglisau . El 31 de octubre de 1967, Frigerio presentó una solicitud ante el entonces Departamento Federal de Medio Ambiente, Transporte, Energía y Comunicaciones (DETEC, alemán: Eidgenössisches Departement für Umwelt, Verkehr, Energie und Kommunikation , italiano: Dipartimento federale dell'ambiente, dei trasporti, dell'energia e delle comunicazioni, francés: Département fédéral de l'environnement, des transports, de l'énergie et des Communications ). El propósito de esta solicitud era verificar que el tráfico fluvial de pasajeros entre Neuhausen am Rheinfall (donde se encuentran las cataratas del Rin) y Basilea no estuviera sujeto de ninguna manera a la concesión de una licencia. [ 25 ]

Su razonamiento se basa en un acuerdo firmado entre Suiza y el Gran Ducado de Baden el 10 de mayo de 1879. [ 26 ] El artículo 1 del acuerdo establece:

"La navegación y el descenso del río Rin, desde Neuhausen hasta las afueras de Basilea, están permitidos a todo el mundo; solo están sujetos a las restricciones exigidas por las normativas fiscales y aduaneras, o por las necesidades policiales para la seguridad y la regularidad de las comunicaciones."

En el contexto de un obiter dictum [ nb 3 ] [ 27 ] (otras cosas dichas) [ 28 ] en la sentencia Frigerio, la FC deja abierta la posibilidad de desviarse del derecho internacional. Afirma que los tratados internacionales están en vigor en Suiza, siempre que el legislador no decida claramente promulgar una norma interna que sea contraria a ellos; [ 29 ] así se allana el camino para la adopción de la sentencia Schubert. [ 30 ] [ 31 ]

Monismo

Suiza tiene un sistema monista de derecho internacional. [ 32 ] [ 33 ] [ 34 ] [ 35 ] Esto significa que, a ojos de los jueces suizos, el derecho interno (suizo) y el derecho internacional forman un bloque unitario; [ 36 ] el derecho internacional es parte integral del ordenamiento jurídico interno. [ 37 ] De hecho, la Constitución Federal de 1999 establece que "la Confederación y los Cantones respetarán el derecho internacional". [ 37 ] En cambio, en un sistema dualista, el derecho interno y el derecho internacional son dos bloques distintos. [ 37 ] Según un sistema dualista, el derecho internacional debe ser traducido o transpuesto al derecho interno. [ nb 4 ] [ 38 ]

A nivel internacional, el art. 26 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (CVDT) establece que «todo tratado vigente es vinculante para las partes en el mismo y debe ser cumplido por ellas de buena fe » (el principio de pacta sunt servanda ). Además, «una parte [en un tratado] no puede invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación para su incumplimiento del tratado» (art. 27 CVDT). Esto significa que cuando Suiza celebra un tratado con otro país o se adhiere a un convenio internacional (como el CEDH ), está obligada a respetar y aplicar las disposiciones del tratado o convenio. [ 39 ] [ 40 ] [ 41 ]

Revisión judicial

El Tribunal Supremo Federal [ 42 ] no tiene autoridad constitucional sobre la legislación federal. [ 43 ] En otras palabras, el Tribunal Supremo Federal no puede invalidar una ley federal si es contraria a la Constitución Federal (Cst.), a diferencia de la Corte Suprema de los Estados Unidos con una ley del Congreso estadounidense . Además, la Constitución Federal estipula que el Tribunal Supremo Federal debe aplicar las leyes federales y el derecho internacional. [ 44 ]

caso Schubert

Eventos

En 1972, el apelante , [ nb 6 ] Ernst Schubert, un ciudadano austriaco que vivía en Viena, era propietario de dos parcelas de tierra en la comuna de Brissago, Ticino. [ 45 ]

El municipio de Brissago en Ticino

El 22 de marzo de 1972, Schubert adquirió dos parcelas adicionales de una mujer suiza residente en Estados Unidos, una de las cuales colindaba con el terreno que ya poseía. Sin embargo, desde 1961 estaba en vigor un decreto federal (DF) que regulaba las adquisiciones por residentes extranjeros [ 46 ] (predecesor de la Ley Federal sobre la Adquisición de Bienes Inmuebles por Personas en el Extranjero ). [ 47 ] Según este decreto, la compra de bienes inmuebles en Suiza estaba sujeta a la autorización de las autoridades cantonales si el comprador tenía su domicilio en el extranjero. [ 48 ] Con base en este decreto, la autoridad competente del cantón de Ticino se negó a autorizar la compra. [ 49 ]

Schubert decidió impugnar la decisión ante la autoridad superior en Ticino (la Comisión Cantonal de Apelaciones sobre la Adquisición de Bienes Inmuebles por Personas Residentes en el Extranjero), pero esta Comisión confirmó la decisión, basándose en que el recurrente no había demostrado un interés legítimo suficiente como lo exige el art. 6 AF de 1961. [ 49 ]

El ciudadano austriaco decidió apelar la decisión ante el Tribunal Supremo Federal. [ 50 ] En su defensa, invocó un tratado con Austria-Hungría firmado en 1875, [ 51 ] en particular el artículo 2, [ 52 ] que estipula lo siguiente:

"En lo que respecta a la adquisición, posesión y enajenación de bienes inmuebles y propiedades de toda clase, así como a la libre disposición de dichas propiedades y al pago de impuestos y derechos de transmisión sobre tales bienes inmuebles, los nacionales de cada una de las partes contratantes gozarán en el territorio de la otra de los mismos derechos que los nacionales" - art. 2 del Tratado de 1875.

A pesar de su antigüedad y la disolución del Imperio austrohúngaro, el Tratado de 1875 seguía considerándose válido en virtud de un intercambio de notas realizado en 1950 entre los gobiernos suizo y austríaco. [ 52 ] [ 53 ]

Argumentos de las partes

El recurrente alegó que existía un conflicto entre el Tratado de 1875 y el Decreto Federal de 1961. Sostiene que el Tratado es una norma especial, mientras que el Decreto Federal de 1961 es una norma general. [ 54 ] De acuerdo con el principio lex specialis derogat legi generali , el Tratado debe prevalecer sobre el Decreto Federal de 1961. [ 54 ]

Al mismo tiempo, invocó otras violaciones de la ley administrativa federal, pero estas fueron rechazadas por el Tribunal Federal. [ 55 ]

La Comisión Cantonal y el Departamento Federal de Justicia y Policía propusieron que se desestimara la apelación de Schubert. [ 56 ]

Decisión

Entrada al Tribunal Supremo Federal , Parque Mon-Repos ( Lausana )

El Tribunal Federal comienza remitiéndose a la sentencia Frigerio. Según esta sentencia, el legislador federal pretende mantener la validez de un tratado internacional vinculante para Suiza, siempre que no promulgue, de forma consciente y voluntaria, normas de derecho interno contrarias al derecho internacional. [ 57 ] Sin embargo, el Tribunal recuerda que el derecho interno debe interpretarse de manera coherente con el derecho internacional.

Si bien se refiere al legislador como la "fuente suprema del derecho interno", el Tribunal Federal afirma que esta posibilidad de derogación consciente por parte del legislador permite dos cosas: por un lado, remediar ciertas rigideces en la interpretación de la ley; por otro, salvaguardar en la práctica intereses particulares de Suiza que serían (a ojos del Parlamento) imperativos. [ nb 7 ] [ 58 ]

Tras un análisis de los debates en las Cámaras Federales, los jueces del caso Mon-Repos concluyeron que la legislatura suiza era plenamente consciente de una posible violación de sus obligaciones internacionales al adoptar el Decreto Federal de 1961. [ 59 ]

Reiterando las conclusiones de la sentencia Frigerio, el Tribunal Federal aplicó el Decreto Federal, en detrimento del Tratado de 1875, [ 60 ] sobre la base del art. 113, párrafo 3 Cst. 1874. [ nb 8 ] [ 60 ]

Recepción

La sentencia Schubert ha sido ampliamente criticada en la literatura académica, [ 31 ] [ 61 ] [ 62 ] [ 63 ] "casi tan a menudo criticada como citada". [ 64 ] La sentencia se describe como "notoriamente poco clara", [ 65 ] "cuestionable", por no decir "poco convincente", [ 62 ] dotada de "inconsistencias", [ 66 ] "creando una vez más incertidumbre jurídica ", [ 67 ] "dejando una mala sensación después de [su] lectura". [ 68 ] Algunos autores la consideran "la sentencia más controvertida sobre la cuestión de la primacía del derecho internacional". [ 31 ] Sassòli habla a favor de la práctica, pero la describe como confusa (" verwirrend "). [ 3 ] Andreas Auer la ve como una espada de Damocles . [ 69 ]

Según algunos autores, la sentencia Schubert solo aborda la cuestión del rango del derecho internacional en el ordenamiento jurídico suizo, no su validez ni aplicabilidad, [ 70 ] [ 71 ] aun cuando de facto se vea afectada la aplicación de las normas internacionales. [ 71 ] En esta línea de pensamiento, la sentencia no afecta en modo alguno la primacía del derecho internacional ante el propio derecho internacional. [ 72 ]

Algunos estudiosos consideran que los criterios establecidos en la sentencia Schubert son restrictivos, [ 73 ] o aplicables solo en casos muy raros [ 74 ] (disminuyendo así su alcance práctico).

Según Baumann, no está claro hasta qué punto la sentencia y su jurisprudencia se aplican al derecho internacional consuetudinario . [ 75 ] Considera que ni la jurisprudencia (en general), ni la doctrina, ni la práctica diferencian entre el derecho de los tratados , el derecho consuetudinario y los principios generales del derecho. [ 75 ] Tomando como base la formulación del art. 190 Cst. [ nb 9 ] , es posible afirmar que la práctica de Schubert también se aplica al derecho consuetudinario, ya que está comprendida en la noción de "derecho internacional". [ 75 ] Sin embargo, Baumann argumenta que existe una diferencia entre el derecho de los tratados (que puede ser objeto de la jurisprudencia de Schubert) y el derecho consuetudinario. El derecho consuetudinario solo puede modificarse mediante la práctica interestatal (" Staatenpraxis "), no por los tribunales de un solo Estado. [ 75 ]

El Consejo Federal y la Administración Federal tomaron nota de la decisión, afirmando que «no corresponde al juez [es decir, al Tribunal Federal] censurar al legislador [es decir, a la Asamblea Federal] cuando este último ha aceptado asumir las consecuencias de una violación deliberada del derecho internacional». [ 76 ] La transición a la Constitución Federal de 1999 no alteró esta jurisprudencia. [ 77 ] En 2010, el Consejo Federal observó cierto paralelismo con el derecho estadounidense y su relación con el derecho internacional. [ 78 ]

Kälin establece una comparación con la Granja de los Animales de George Orwell , afirmando que las leyes federales son, a ojos del Tribunal Federal, más iguales que los tratados internacionales (haciendo eco del famoso pasaje « Todos los animales son iguales, pero algunos animales son más iguales que otros »). [ 79 ] Wildhaber considera que el Tribunal Federal tiene entre manos una papa caliente, y busca deshacerse de ella lo antes posible. [ 68 ]

Este enfoque tuvo consecuencias para Suiza. Conllevó el riesgo de infringir una disposición del derecho internacional, lo que podría dar lugar a la denuncia del texto en cuestión. [ 80 ]

Una consecuencia inmediata se hizo evidente en 1975: Austria intentó encontrar una solución con la Confederación Suiza para remediar la situación, pero sin éxito. [ 81 ] Como resultado, Austria informó a Suiza en mayo que el art. 2 del Tratado de 1875 (que garantiza la igualdad de trato) ya no era aplicado por Viena, debido a la falta de garantías de reciprocidad por parte de Berna. [ 81 ] [ 82 ]

Ya en 1989, la Administración Federal reconoció que la credibilidad de Suiza en el ámbito internacional se vería comprometida si el Tribunal Federal se limitara a «afirmar el principio de primacía del derecho internacional solo cuando este no [...] suponga ningún problema [para Suiza]». [ 83 ] Además, en 2010, el Consejo Federal reiteró que Suiza podría ser considerada responsable si la sentencia Schubert se aplicara en un caso futuro. [ 84 ]

Práctica judicial

Continuación

El Tribunal Supremo Federal ha confirmado su práctica en el caso Schubert en varias ocasiones. [ 85 ] [ 86 ] Este fue el caso en 1986, [ 87 ] 1991 [ 88 ] y 1992, [ 89 ] ignorando el debate doctrinal que comenzó en 1973. [ 85 ]

Sin embargo, la FC ha mencionado y reafirmado, en obiter dicta , la primacía del derecho internacional sobre el derecho interno, sin mencionar la sentencia Schubert, [ 90 ] en particular en 1996, [ 91 ] donde afirma lo siguiente:

"El principio de primacía del derecho internacional sobre el derecho interno se deriva de la propia naturaleza del derecho internacional, que es jerárquicamente superior a cualquier norma de derecho interno, por lo que el argumento de la lex posterior resulta inaplicable." - ATF 122 II 485 del 1 de noviembre de 1996, véase 3a, pág. 355.

La decisión de 1996, comentada por Astrid Epiney , se identifica como una desvinculación de la jurisprudencia Schubert, "para sorpresa del lector". [ 92 ]

Gobierno del PKK

Actas

Bandera del Partido de los Trabajadores del Kurdistán (PKK)

En 1997, la Oficina Federal de Aduanas y Seguridad Fronteriza - FOCBS ( Bundesamt für Zoll und Grenzsicherheit, BAZG; Office fédéral de la douane et de la sécurité des frontières, OFDF; Ufficio Federale della dogana e della sicurezza dei confini, UDSC) confiscó material de propaganda del Partido de los Trabajadores del Kurdistán (PKK) en Riehen . Municipio del cantón de Basilea-Ciudad en la frontera con Alemania. Posteriormente, la Fiscalía Federal abrió una investigación penal por violación del artículo 1 del Decreto del Consejo Federal sobre propaganda subversiva [ 93 ] (alemán: Bundesratsbeschluss vom 29. Dezember 1948 betreffend staatsgefährliches Propagandamaterial , italiano: DCF del 29 dicembre 1948 concernente il materiale di propaganda sovversiva , francés: ACF du 29 décembre 1948 visant la propagande subversive ). Tras apelar la resolución, los demandantes interpusieron una demanda ante el Tribunal Federal alegando una violación del artículo 6 del Convenio Europeo de Derechos Humanos (CEDH), a saber, el derecho a un juicio justo. [ 94 ]

En sus considerandos, el Primer Tribunal de Derecho Público aborda el conflicto entre el derecho interno suizo [ 95 ] y el artículo 6 del CEDH. [ 96 ] Como punto preliminar, el Tribunal Federal reafirma que el derecho internacional es vinculante para todos los órganos estatales y que no puede aplicarse una norma interna que viole el derecho internacional. [ 97 ] En otras palabras, la administración y los tribunales deben cumplir con el derecho internacional y no pueden negarse a aplicarlo (una manifestación de monismo). [ 33 ] Esta no aplicación del derecho interno (en favor del derecho internacional) es particularmente apropiada si sirve a la protección de los derechos humanos , [ nb 10 ] relativizando en la siguiente frase el principio establecido en Schubert. [ 28 ] [ 98 ] [ 99 ]

Por consiguiente, el Tribunal Federal considera que una ley federal promulgada después de la entrada en vigor de un instrumento internacional de derechos humanos vinculante para Suiza (como el CEDH) no puede aplicarse si viola los derechos humanos. Esta práctica ha sido confirmada y reforzada [ 3 ] [ 100 ] por sucesivas sentencias del Tribunal Federal Suizo, en 2002, [ 101 ] 2010 [ 102 ] y nuevamente en 2018, [ 103 ] dejando sin efecto la regla Schubert en el ámbito de los derechos humanos. [ 100 ]

Recepción

Algunos autores critican la falta de claridad en el fallo del PKK, argumentando que el Tribunal Federal oculta sus verdaderas intenciones. [ 99 ] Una posibilidad, según Baumann [ 104 ] y la Administración Federal, [ 78 ] [ 105 ] es que el Tribunal Federal quisiera llevar a cabo una especie de control preventivo para evitar una condena del TEDH . En efecto, si el TEDH constatara una violación del convenio por parte de Suiza, esta estaría obligada a cumplir con el fallo emitido por Estrasburgo (sede del TEDH) y a tomar medidas para poner fin a la violación. [ 106 ] Además, algunos autores acusan al Tribunal Federal de derivar la primacía del derecho internacional de un texto sobre derechos humanos, y no del principio (más general y reconocido internacionalmente) de pacta sunt servanda (estos autores consideran poco convincente la justificación dogmática). [ 99 ]

En lo que respecta a los derechos humanos en Suiza, algunos autores critican esta sentencia por crear dos categorías de derechos humanos: una que contiene los derechos protegidos por el TEDH y por la Constitución Federal (y que, por lo tanto, se beneficia de la sentencia del PKK), y otra que contiene los derechos garantizados únicamente por la Constitución Federal (que no se beneficia de la sentencia del PKK y está sujeta a derogación por ley federal). [ 107 ]

Si bien reconocen su importancia en teoría, otros autores aún cuestionan la relevancia práctica del fallo del PKK, ya que rara vez es invocado por Mon-Repos (sede del Tribunal Supremo Federal). [ 108 ]

El Consejo Federal consideró que la sentencia del caso PKK constituía la «excepción a la excepción Schubert». [ 109 ] Por otro lado, coincidió con varios juristas en el alcance práctico de la sentencia. De hecho, consideró que pocas sentencias posteriores a 1997, que invocaban la sentencia del caso PKK, daban prioridad a un tratado internacional sobre una ley federal contraria. [ 78 ]

Sentencia de 2007 relativa al Acuerdo sobre la Libre Circulación de Personas

En otra sentencia de 2007, [ 110 ] el Tribunal Supremo Federal afirmó, nuevamente en obiter dictum, que el Acuerdo sobre la libre circulación de personas (AFMP; en alemán : Abkommen zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft einerseits und der Europäischen Gemeinschaft und ihren Mitgliedstaaten andererseits über die Freizügigkeit , Italiano : Accordo tra la Confederazione Svizzera, da una parte, e la Comunità europea ed i suoi Stati membri, dall'altra, sulla libera circolazione delle persone , francés : Accord entre la Confédération suisse, d'une part, et la Communauté européenne et ses États membres, d'autre part, sur la libre circulación des personnes ), ratificado por Suiza en una " consulta". popular " ("consulta popular" en italiano), [ 111 ] gozaban de legitimidad democrática, afirmando su primacía frente a una norma conflictiva del derecho interno. [ 112 ] Esta conclusión fue rechazada por los juristas, quienes sostenían que el criterio de legitimidad democrática era igualmente aplicable a las leyes adoptadas por referéndum, [ 3 ] [ 113 ] ya que las leyes federales promulgadas por la Asamblea Federal también pueden someterse a la aprobación popular, si se recogen 50 000 firmas dentro de los 100 días posteriores a la publicación de la ley en el Boletín Oficial Federal (conocido como " referéndum facultativo "). [ 114 ]

Sin embargo, en la misma sentencia, el Primer Tribunal de Derecho Social identificó ciertas disposiciones de derechos humanos en la AFMP (incluido el principio de no discriminación establecido en el art. 9, párr. 3, de su Anexo 3), y por lo tanto calificó para una extensión del alcance de la sentencia PKK. [ 115 ] [ 116 ] Esta jurisprudencia fue posteriormente confirmada en 2015, en una sentencia del Segundo Tribunal de Derecho Público, [ 117 ] considerada por algunos autores como "altamente controvertida". [ 118 ] [ 119 ] El Tribunal Administrativo Federal pareció querer confirmar esta jurisprudencia en una sentencia de 2018, [ 120 ] mientras una apelación contra esta última sentencia estaba pendiente ante el FC, [ 119 ] situación que aún se mantenía en julio de 2020.

Mayor relativización y posible abandono.

La sala del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) en Estrasburgo , responsable de hacer cumplir el Convenio Europeo de Derechos Humanos (CEDH).

En ese mismo año, 2010, el Tribunal Supremo Federal Suizo no estaba seguro de la validez del fallo Schubert. [ 121 ]

En una primera sentencia (del Segundo Tribunal Civil) [ 122 ] relativa a una disposición del Código Civil y del CEDH, Mon-Repos intentó revocar su decisión basándose en el principio de la sentencia PKK y aplicar nuevamente la sentencia Schubert al ámbito de los derechos humanos. [ 121 ]

En una segunda decisión (dictada al día siguiente por el Segundo Tribunal de Derecho Público), [ 123 ] el Tribunal Federal (re)confirma la sentencia del PKK y extiende la primacía del derecho suizo a todo el derecho internacional que contenga derechos fundamentales. [ 121 ] [ 124 ] [ 125 ] Para justificar esta extensión, el Tribunal Federal se remite a una sentencia de 1996 [ 126 ] (es decir, tres años antes de la sentencia del PKK) en relación con una solicitud de extradición penal . Sin embargo, el Tribunal Federal inserta la frase «en principio» en la redacción de esta segunda sentencia, lo que, según algunos comentaristas, deja la puerta abierta a nuevas excepciones. [ 121 ] Esto no impide que algunos autores afirmen que esta vacilación va en detrimento de la seguridad jurídica. [ 125 ]

Una posible razón de esta vacilación podría ser un conflicto entre los civilistas y los publicistas que pueblan el Tribunal Supremo Federal en lo que respecta al papel y la jurisprudencia expansiva del TEDH, ya que los primeros abogan por una mayor « autocontrol » por parte de los jueces de Estrasburgo en comparación con los segundos. [ 127 ] [ 128 ]

Sin embargo, estas dos resoluciones de 2010 no se mencionan en el informe del Consejo Federal sobre la relación entre el derecho internacional y el derecho interno, publicado en la Gaceta Federal (alemán: Bundesblatt , BBl; italiano: Foglio federale , FF; francés: Feuille fédérale , FF) unos meses después de la publicación de dichas resoluciones. [ 77 ]

Tras la adopción de la iniciativa popular "Por la expulsión de los extranjeros delincuentes" en 2010 (en alemán: Eidgenössische Volksinitiative 'für die Ausschaffung krimineller Ausländer', italiano: Iniziativa popolare 'per l'espulsione degli stranieri che commettono reati', en francés: Initiative populaire fédérale 'Pour le renvoi des étrangers criminals' ), ​​el Tribunal Supremo Federal se enfrentó una vez más a un conflicto entre el derecho nacional y el derecho internacional (en este caso, una vez más con el CEDH). [ 43 ]

En una sentencia de octubre de 2012, [ 129 ] se enfrentó al nuevo artículo constitucional 121, apartados 3-6, de la Cst. de 1999, [ nb 11 ] que está en contradicción con el derecho internacional, constituyendo una nueva situación (ya que la jurisprudencia Schubert solo trata el conflicto entre el derecho federal y el derecho internacional).

Tras recordar las sentencias Schubert y PKK (que solo se referían a leyes federales, no a la Constitución), el Tribunal Federal declaró: «En consecuencia, una ley federal contraria al derecho internacional sigue siendo, en principio, inaplicable». [ nb 12 ] [ 130 ] Algunos autores ven esto como una señal de que la jurisprudencia Schubert pertenece al pasado, [ 131 ] mientras que otros no pueden afirmar su abandono con la sentencia de 2012. [ 132 ] [ 133 ] [ 134 ] [ 135 ] Tal abandono requiere, en opinión de algunos, «una revocación formal confirmada por otras sentencias posteriores». [ 134 ]

Parte de la doctrina criticó al Tribunal Supremo Federal por estos acontecimientos en la década de 2010, acusándolo de inconsistencia en su práctica [ 136 ] y de lentitud para adoptar una postura clara. [ 137 ] Andreas Auer instó a la doctrina a seguir exigiendo el fin de esta práctica. [ 138 ]

A finales de 2019, el Tribunal Supremo Federal se negó a comentar sobre la actualidad de la jurisprudencia Schubert. [ 139 ] En 2020, en dos sentencias —la primera en enero, [ 140 ] la segunda en julio [ 141 ] — el Tribunal Supremo Federal volvió a mencionar esta jurisprudencia, pero no la aplicó a casos individuales.

Como cuestión política

El caso Schubert ha tenido cierto impacto en los parlamentarios y políticos escépticos de la primacía del derecho internacional o del poder de tribunales internacionales como el TEDH. [ 142 ]

Debate sobre el borrador constitucional de 1996

La Cámara del Consejo Nacional

En su mensaje sobre la revisión total de la Constitución Federal en 1996, el Consejo Federal mencionó la jurisprudencia Schubert: una vez en el contexto del art. 4, párr. 1 del proyecto (P-Cst.; ahora incluido en el art. 5, párr. 4 Cst. 1999) [ 143 ] y una segunda vez en el contexto de "mantener la primacía de los tratados internacionales" y el conflicto entre el derecho federal y el derecho internacional (sin comentar la jurisprudencia). [ 144 ] Durante los debates parlamentarios sobre el P-Cst, las Cámaras Federales abordaron este tema varias veces. [ 145 ]

La jurisprudencia sigue siendo una clave importante para comprender la relación entre el derecho suizo y el derecho internacional. [ 63 ] En el sistema suizo de democracia directa , son posibles los conflictos entre la voluntad popular y las obligaciones derivadas de los tratados y principios internacionales; en este sentido, el mecanismo Schubert se considera a menudo una solución. [ 146 ]

Mociones parlamentarias presentadas por el SVP

A medida que el alcance de la jurisprudencia se ha reducido, varios miembros del Parlamento suizo han intentado incorporar la doctrina Schubert a la ley o a la Constitución. En 2008, por ejemplo, el consejero nacional agrario de San Galo , Lukas Reimann, propuso crear una «base constitucional para la práctica de Schubert». [ 147 ] En su respuesta, el Consejo Federal subrayó que los autores de la Constitución de 1999 habían optado deliberadamente por no tomar posición, con el fin de consagrar el principio de la primacía del derecho internacional, dejando abierta la posibilidad de algunas excepciones. [ 147 ] La moción fue rechazada por el Consejo Nacional en 2010. [ 148 ]

Reimann reiteró su moción en 2016, [ 149 ] particularmente en vista del fallo sobre la deportación de delincuentes extranjeros: [ 150 ] se le dijo que la codificación de la práctica Schubert, que era demasiado rígida, presentaba peligros para la aplicación del derecho internacional. [ 149 ] Una vez más, el Consejo Nacional se negó a darle seguimiento en 2017. [ 151 ]

En 2009, el grupo SVP también intentó consagrar en la Constitución la idea de que «cuando exista una contradicción entre un antiguo tratado internacional u otra norma de derecho internacional y una nueva ley federal, el Tribunal Federal deberá atenerse a esta última». [ 152 ] El Comité de Instituciones Políticas del Consejo Nacional (CIP-N) respondió que la flexibilidad de la solución jurisprudencial se ajustaba mejor a las soluciones caso por caso. [ 153 ] En 2010, el Consejo Nacional decidió no seguir adelante. [ 154 ]

En 2013, Luzi Stamm , consejero nacional agrario de los Grisones , propuso la primacía del derecho interno, junto con una codificación de la práctica Schubert. [ 155 ] En particular, propuso que el Tribunal Federal aplicara sistemáticamente un tratado internacional solo si este había sido sometido a referéndum. [ 155 ] Esta iniciativa parlamentaria fue rechazada por el Consejo Nacional, que se negó a actuar al respecto en 2014. [ 156 ]

La controversia culminó en el debate sobre la iniciativa popular de «jueces extranjeros» [ 157 ] (alemán: Selbstbestimmungsinitiative, italiano: Iniziativa per l'autodeterminazione, francés: Initiative populaire fédérale suisse pour l'autodétermination ). La idea de «revivir a Schubert» [ 158 ] se planteó en la Asamblea Federal, que debatió una posible contrapropuesta, pero el proyecto fue rechazado una vez más, sobre todo para proteger la credibilidad de Suiza en el ámbito internacional. [ 158 ]

Notas

  1. ↑ En el momento del delito, el art. 237, párr. 1 del Código Penal suizo decía lo siguiente: «Quien intencionalmente impida, perturbe o ponga en peligro el tráfico público, en particular el tráfico en vías públicas, por agua o en el aire, y con ello ponga en peligro a sabiendas la vida o la integridad física de las personas, será castigado con pena de prisión», y el párr. 2: «La pena será de prisión o multa si el infractor ha actuado con negligencia» [ leer en línea ] [ archivo ] .
  2. ↑ En alemán: "[…] das Staatsvertragsrecht dem Bundesrecht vorgeht […]".
  3. ↑ Un obiter dictum no constituye el fundamento jurídico de una sentencia del Tribunal Supremo Federal. En otras palabras, el Tribunal Federal podría haber llegado a la misma conclusión en la sentencia sin el obiter dictum . Según Hangartner (2013, p. 701), la función de un obiter dictum es aclarar un punto abstracto de jurisprudencia (no necesariamente relacionado con la controversia principal), especialmente cuando este punto es objeto de disputa en la doctrina.
  4. ↑ Cabe señalar aquí que el art. 5 párr. 4 Cst. 1999 surgió de la revisión de la Constitución Federal en la década de 1990, es decir, después de que el Tribunal Federal emitiera el fallo Schubert que es objeto de este artículo.
  5. ↑ En francés: Arrêt du 2 mars 1974 dans l'affaire Schubert contre Commission cantonale tessinoise de recours pour l'application de l'arrêté fédéral du 23 mars 1961 concernant l'acquisition de biens de la part de personnes résidentes à l'étranger.
  6. ↑ En el derecho suizo, el término "apelante" se utiliza para referirse a la persona que interpone un recurso ante el Tribunal Federal Supremo, cf. ATF 139 III 120 de 26 de febrero de 2013 [ leer en línea ] [ archivo ] , consid. C p. 120 (recurso en materia civil) o ATF 144 I 43 de 22 de noviembre de 2017 [ leer en línea ] [ archivo ] , consid. B y 2 p. 44 (recurso de derecho público).
  7. ↑In italian: "La possibilità d'una eventuale e consapevole deroga da parte del legislatore, fonte suprema del diritto interno, consente di mitigare certi rigori e di salvaguardare in pratica determinati imperiosi interessi"
  8. ↑"The Federal Supreme Court shall apply the laws passed by the Federal Assembly [...] It shall also comply with the treaties ratified by the Federal Assembly"; this provision is taken up and rewritten in art. 190 Cst. 1999.
  9. ↑"The Federal Supreme Court and other authorities are obliged to apply federal laws and international law."
  10. ↑In german: "Dies hat zur Folge, dass eine völkerrechtswidrige Norm des Landesrechts im Einzelfall nicht angewendet werden kann. Diese Konfliktregelung drängt sich umso mehr auf, wenn sich der Vorrang aus einer völkerrechtlichen Norm ableitet, die dem Schutz der Menschenrechte dient"
  11. ↑In essence, this constitutional amendment provides for perpetrators of certain criminal offences to be automatically deprived of a residence permit, expelled from Swiss territory and/or banned from entering the country.
  12. ↑In german: "Entsprechend bleibt eine dem Völkerrecht entgegenstehende Bundesgesetzgebung regelmässig unanwendbar"

References

  1. ↑Biaggini, Giovanni (2020). "Constitutional adjudication in Switzerland (chapter 15)". In Bogdandy, Armin von; et al. (eds.). The Max Planck Handbooks in European Public Law. Vol. III: Constitutional Adjudication: Institutions. Oxford University Press. pp. 779–839. doi:10.1093/oso/9780198726418.003.0015. ISBN 978-0-19-872641-8. Retrieved 10 September 2023. According to the Schubert judgment, a federal law has precedent if the legislature intends to consciously stray from a constitutional obligation, thereby accepting a violation of international law; ... The Court never formally overruled this so-called Schubert practice, despite the overwhelmingly critical reception in academia. As a consequence of the Schubert judgment, art 2 of the Settlement Treaty was formally suspended ...
  2. ↑Fleiner, Thomas; Misic, Alexander; Töpperwien, Nicole (2005). Swiss constitutional law. The Hague: Kluwer Law International. ISBN 978-90-411-2404-3– via Google Books.
  3. 1234Sassòli 2012, p. 188.
  4. ↑(de)ATF 125 II 417.
  5. ↑ (fr) Tribunal fédéral, " Naissance et rôle du Tribunal fédéral suisse " [PDF], sur bger.ch , diciembre de 2013, p. 3.
  6. ↑ Baumann 2010, n.º 6, pág. 1010.
  7. ↑ (fr) ATF 35 I 467 , consid. 5 p. 473.
  8. ↑ (fr) ATF 49 I 188 (« Lepeschkin ») du 2 février 1923 leído en línea , consid. 3 p. 196.
  9. ↑ (de) Dietrich Schindler, Die Schweiz und das Völkerrecht in (de) Alois Riklin (dir.), Hans Haug (dir.) y Raymond Probst (dir.), Neues Handbuch der schweizerischen Aussenpolitik ["Nuevo manual de política exterior suiza"], Berna/Stuttgart/Vienne, Haupt, 1992, 1125 p. ( ISBN 978-3-258-04565-8), pág. 114.
  10. ↑ Lammers 2015, pág. 78.
  11. ↑ Cottier y Pannatier 1995, pág. 14.
  12. ↑ Baumann 2010, pág. 1010.
  13. 1 2 (fr) ATF 59 II 331 , consid. A p. 331 s.
  14. ↑ (fr) ATF 59 II 331 , consid. 4 p. 337.
  15. ↑ Baumann 2010, pág. 1010 y referencia citada.
  16. ↑ (de) ATF 76 IV 43 , consid. Una pág. 44.
  17. ↑ (de) ATF 76 IV 43 , consid. B p. 44.
  18. ↑ (fr) Arrêté du Conseil fédéral concernant la réglementation de la circulation aérienne en Suisse du 27 janvier 1920 .
  19. ↑ (de) ATF 76 IV 43 , consid. B p. 45.
  20. ↑ (de) ATF 76 IV 43 , consid. C p. 45.
  21. ↑ (de) ATF 76 IV 43
  22. ↑ (fr) ATF 57 I 19 ("Heini contre Pietsch") du 20 février 1931 leído en línea , consid. 1 pág. 23.
  23. ↑ (de) ATF 76 IV 43 , consid. 2p . 49.
  24. ↑ Baumann 2010, n.º 8, pág. 1010.
  25. ↑ (de) ATF 94 I 669 , consid. B pág. 671.
  26. ↑ (fr) Convention entre la Suisse et le Grand-Duché de Bade au sujet de la Navigation sur le Rhin, de Neuhausen jusqu'en aval de Bâle du 10 mai 1879 (1 de enero de 1880), RS 0.747.224.32.
  27. ↑ Por la propia admisión del Tribunal Federal en 2002, cf. (de) ATF 128 IV 201 del 26 de julio de 2002 leído en línea , consid. 1.3 p. 205. 205.
  28. ^ Rapport Conseil fédéral 2011, pág. 3443.
  29. ↑ (de) ATF 94 I 669 , consid. 6a pág. 678.
  30. ↑ Baumann 2010, n.º 8, pág. 1011.
  31. 1 2 3 Lammers 2015, pág. 79.
  32. ↑ (de) ATF 127 II 177 du 1er mai 2001 leído en línea , consid. 2c pág. 181 : Normen des Völkerrechts sind, sobald sie für die Schweiz rechtskräftig geworden sind, fester Bestandteil der Innerstaatlichen Rechtsordnung und von allen Staatsorganen einzuhalten und anzuwenden... Eines besonderen Aktes für die Transformation der völkerrechtlichen Regel in das Landesrecht bedarf es nicht ("Las normas de derecho internacional, tan pronto como se vuelven jurídicamente vinculantes para Suiza, son parte integrante del ordenamiento jurídico interno y deben ser observadas y aplicadas por todos los órganos estatales... No se requiere una ley especial para la transformación de la norma de derecho internacional en derecho nacional").
  33. 1 2 (de+fr) Publicación OFJ/DDIP 1989 , p. 38.
  34. ↑ (fr) Yves Le Roy et Marie-Bernadette Schœnenberger, Introducción general al derecho suizo , Friburgo, Schulthess, 2015, 4e ed. (1ª ed. 2002), 694 p. ( ISBN 978-3-7255-8558-8), pág. 110.
  35. ↑ Hangartner 1998, pág. 204.
  36. ↑ (de) Astrid Epiney, "Das Primat des Völkerrechts als Bestandteil des Rechtsstaatsprinzips", Schweizerisches Zentralblatt für Staats- und Verwaltungsrecht , vol. 95, 1994, pág. 537-561 (ISSN 1422-0709), pág. 541.
  37. 1 2 3 (de+fr) Publicación OFJ/DDIP 1989 , p. 36.
  38. ↑ Art. 5 al. 4 Cst. 1999.
  39. ↑ (de+fr) Publicación OFJ/DDIP 1989 , p. 35.
  40. ↑ Grisel y Monnier 1987, pág. 390.
  41. ↑ Hangartner 2013, pág. 703.
  42. ↑ Art. 188 al. 1 Cst. 1999.
  43. 1 2 Masmejan 2017, pág. 26.
  44. ↑ Art. 190 Cst. 1999.
  45. ↑ (it) ATF 99 Ib 39 , consid. A p. 41.
  46. ↑ Decreto Federal de 1961.
  47. ^ (fr) Loi fédérale sur l'acquisition d'immeubles par des personnes à l'étranger (LFAIE) du 16 de diciembre de 1983, RS 211.412.41.
  48. ↑ Art. 1 FD de 1961.
  49. 1 2 (eso) ATF 99 Ib 39 , consid. B pág. 41.
  50. ↑ (it) ATF 99 Ib 39 , consid. C p. 41.
  51. ↑ Tratado de 1875.
  52. 1 2 (eso) ATF 99 Ib 39 , consid. C pág. 42.
  53. ^ (fr) Validité destreatmentés entre la Suisse et l'Autriche, RO 1950 57, p. 82 leídos en línea . 
  54. 1 2 (eso) ATF 99 Ib 39 , considerado 3 p. 43.
  55. ↑ (it) ATF 99 Ib 39 , consid. 1 p. 43.
  56. ↑ (it) ATF 99 Ib 39 , consid. D p. 42.
  57. ↑ (de) ATF 94 I 669 , consid. 6 p. 678 s.
  58. ↑ (it) ATF 99 Ib 39 , consid. 3 p. 44.
  59. ↑ (it) ATF 99 Ib 39 , consid. 4 p. 44.
  60. 1 2 (de) ATF 94 I 669 , consid. 4p . 45.
  61. ↑ (de+fr) Publicación OFJ/DDIP 1989 , pág. 42 y referencias citadas en la nota 187.
  62. 1 2 Kälin 1997, pág. 75.
  63. 1 2 Masmejan 2017, pág. 23.
  64. ↑ Grisel y Monnier 1987, pág. 391.
  65. ↑ Hangartner 1997, n.º 2, pág. 634.
  66. ↑ Epiney 1997, pág. 352.
  67. ↑ Wildhaber 1974, pág. 198.
  68. 1 2 Wildhaber 1974, pág. 201.
  69. ↑ Auer 2013, n.º 46, pág. 434.
  70. ↑ Hangartner 1997, n.º 6, pág. 635.
  71. 1 2 Baumann 2010, n.º 2, pág. 1009.
  72. ↑ Besson 2019, n.º 1436.
  73. ↑ Schürer 2015, pág. 117.
  74. ↑ Epiney 2013, nº 26.
  75. 1 2 3 4 Baumann 2010, n.º 3, pág. 1009.
  76. ^ (fr) "Message du Conseil fédéral du 20 de noviembre de 1996 relativo a una nueva constitución federal", Feuille fédérale , vol. I, nº 1, 14 de enero de 1997, p. 1-653 ( leer en línea ) pág. 522.
  77. 1 2 Baumann 2010, n.º 21, pág. 1015.
  78. ^ Rapport Conseil fédéral 2010, p . 2113.
  79. ↑ Kälin 1997, pág. 75 y su nota al pie 15.
  80. ↑ Hangartner 1998, pág. 205.
  81. 1 2 Baumann 2010, n.º 26, pág. 1016.
  82. ↑ (fr) Intercambio de notas de 28 de abril/9 de mayo de 1975 relativo a la suspensión de la aplicación del art. 2 del Tratado de Establecimiento de 9 de mayo de 1975, RS 0.142.111.631.2..
  83. ↑ (de+fr) Publicación OFJ/DDIP 1989 , p. 43.
  84. ↑ Rapport Conseil fédéral 2010, p. 2112.
  85. 1 2 (de+fr) Publicación OFJ/DDIP 1989 , p. 42.
  86. ↑ Sassòli 2012, pág. 187.
  87. ↑ (de) ATF 112 II 1 del 9 de marzo de 1986, considerado 8 pág. 13.
  88. ↑ (de) ATF 117 Ib 367 del 15 de noviembre de 1991 [leer en línea], consid. 2b p. 370.
  89. ↑ (fr) ATF 118 Ib 277 del 28 de julio de 1992 leer en línea , consid. 3 p. 281.
  90. ↑ Sassòli 2012, pág. 187 y referencias citadas.
  91. ↑ (fr) ATF 122 II 485 1 de noviembre de 1996 leer en línea , consid. 3a pág. 355.
  92. ↑ Epiney 1997, pág. 351.
  93. ↑ (fr) Decreto del Consejo Federal sobre propaganda subversiva de 29 de diciembre de 1948, RS 127. (este decreto ya no está en vigor).
  94. ↑ (de) ATF 125 II 417 , consid. 4a pág. 420.
  95. ↑ Art. 98 let. a y 100, párr. 1 let. a de la Ley Federal de Organización Judicial (DOJ) del 16 de enero de 1943 (vigente a partir del 1 de enero de 1998), ex RS 173.110 (esta ley ya no está en vigor); la disposición del art. 100 de la DOJ es reemplazada por el art. 83 let. a de la Ley Federal de Tribunal Supremo (LTF) del 17 de junio de 2005 (vigente a partir del 1 de enero de 2019), RS 173.110.
  96. ↑ (de) ATF 125 II 417 , consid. 4 p. 420 ss.
  97. ↑ (fr) ATF 125 II 417 , consid. 4c p. 425 citando la Publicación OFJ/DDIP 1989.
  98. ↑ (de) ATF 125 II 417 , consid. 4c pág. 425.
  99. 1 2 3 Baumann 2010, n.º 12, pág. 1012.
  100. 1 2 Baumann 2010, n.º 13, pág. 1012.
  101. ↑ (it) ATF 128 IV 117 de 22 de abril de 2002 leído en línea , consid. 3b pág. 122, en relación con el Convenio para la represión de la trata de mujeres en edad legal; (de) ATF 128 IV 201 de 26 de julio de 2002 leído en línea , consid. 1.3 pág. 205, nuevamente en relación con el art. 205, nuevamente en relación con el art. 6 CEDH.
  102. ↑ (de) ATF 136 II 120 22 de enero de 2010 leído en línea , consid. 3.5.3 p. 131, en relación con el art. 14 CEDH.
  103. ↑ (de) ATF 144 I 126 2 de marzo de 2018 leer en línea , considerar 3 pág. 130.
  104. ↑ (fr) Baumann 2010, n.º 16, pág. 1013, citando la ATF 136 III 168.
  105. ↑ Rapport Conseil fédéral 2011, p. 3446.
  106. ↑ Art. 46 ál. 1-2 CEDH.
  107. ↑ (de) Anne Peters e Isabella Pagotto, "Das Verhältnis von Völkerrecht und Landesrecht in der Schweiz", ius.full , vol. 2, nº 2, 2004, pág. 54-65 (ISSN 1660-3427, leer en línea ), pág. 59.
  108. ↑ Schürer 2015, pág. 116.
  109. ↑ (fr) Mensaje Conseil fédéral 2017 , p. 5043.
  110. ↑ (it) ATF 133 V 367 9 de mayo de 2007 leer en línea .
  111. ↑ En este caso, la votación popular del 21 de mayo de 2000 sobre los acuerdos bilaterales I, (fr) FF 2000 3538 leer en línea .
  112. ↑ (fr) ATF 133 V 367, consid. 11.4 p. 389.
  113. ↑ Baumann 2010, n.º 14, pág. 1013.
  114. ↑ Art. 141 al. 1 Cst. 1999.
  115. ↑ (fr) ATF 133 V 367, consid. 11.2 p. 388.
  116. ↑ Epiney 2013, nº 28.
  117. ↑ (de) ATF 142 II 35 26 de noviembre de 2015 leer en línea , considerar 3.2 pág. 40.
  118. ↑ (de) Giovanni Biaggini, "Die 'Immerhinliesse sich erwägen'-Erwägung im Urteil 2C_716/2014: über ein problematisches höchstrichterliches obiter dictum", Schweizerisches Zentralblatt für Staats- und Verwaltungsrecht , vol. 117, nº 4, 2016, pág. 169-170 (ISSN 1422-0709).
  119. 1 2 Besson 2019, n.º 1432.
  120. ↑ (fr) Resolución TAF A-359/2018 del 20 de noviembre de 2018, léala en línea o descárguela en PDF .
  121. 1 2 3 4 Baumann 2010, n.º 15, pág. 1013.
  122. ↑ (de) ATF 136 III 168 del 25 de enero de 2010 leer en línea , considerar 3.3.4 pág. 172.
  123. ↑ (fr) ATF 136 II 241 26 de enero de 2010 leer en línea , consid. 16.1 pág. 255.
  124. ↑ Baumann 2010, n.º 16, pág. 1013.
  125. 1 2 Lammers 2015, pág. 282.
  126. ↑ (fr) ATF 122 II 485.
  127. ↑ Baumann 2010, n.º 17, pág. 1013.
  128. ↑ (de) Katarina Fontana, "Zwischen Aktivismus und Abwehr", Neue Zürcher Zeitung , 12 de octubre de 2013, p. 11 (ISSN 0376-6829, leer en línea )
  129. ↑ (de) ATF 139 I 16.
  130. ^ Traducción de Philippe Schneeberger, "X. contre le Département de la Justice et de la Sécurité du canton de Thurgovie; 12 de octubre de 2012; 2C_828/2011; ATF 139 I 16", Journal des Tribunaux (JdT), vol. 161, nº 6, 2013, pág. 167-180 (ISSN 1663-3199).
  131. ↑ Hangartner 2013, pág. 702.
  132. ↑ Schürer 2015, pág. 130.
  133. ^ (de) Bardo Fassbender, "Völkerrecht und Landesrecht", Pratique Juridique Actuelle (PJA), 2014, p. 437-450 (ISSN 1660-3362), pág. 445.
  134. 1 2 Lammers 2015, pág. 83.
  135. ↑ Besson 2019, n.º 1430.
  136. ↑ Sassòli 2012, pág. 186.
  137. ↑ Lammers 2015, pág. 87.
  138. ↑ Auer 2013, n.º 47, pág. 434.
  139. ↑ (de) ATF 146 III 25 de 6 de noviembre de 2019 leído en línea , véase el apartado 7, pág. 31 y siguientes, que establece: «La cuestión de la aplicabilidad general de la “jurisprudencia Schubert” en casos de conflicto entre el derecho interno y el art. 6, apartado 1, del CEDH sigue sin resolverse (véase el apartado 7)».
  140. ↑ (fr) ATF 146 V 87 del 21 de enero de 2020 leer en línea , considerar 8.3.2 pág. 93.
  141. ↑ (fr) Resolución del TF, 1C_379/2020 de 27 de julio de 2020, leer en línea , considerar 2.2
  142. ↑ (fr) Giorgio Malinverni et Jean-François Perrin, "Les juges de Strasbourg sont-ils allés beaucoup trop loin avec la souveraineté des États?", Le Temps , 26 de noviembre de 2014 (ISSN 1423-3967, leído en línea , consultado el 18 de julio de 2020).
  143. ↑ (fr) "Message relatif à une nouvelle constitution fédérale", Feuille fédérale , nº 1, 14 de enero de 1997, p. 1-653 ( leer en línea [PDF]), pág. 137.
  144. ↑ (fr) Mensaje P-Cst. 1996, págs. 521 y 542.
  145. ↑ (fr) "Recherche pour l'objet 96.091 et le mot" Schubert "entre el 1 de enero de 1998 y el 31 de diciembre de 1998" . bar.admin.ch (en alemán y francés) . Consultado el 4 de noviembre de 2020 ..
  146. ↑ (fr) Yann Grandjean, Les iniciativas populaires et le droit international  : Droit actuel et droit désirable , Lausana, IDHEAP, abril de 2010, 54 p. (leer en línea [PDF]), pág. 29.
  147. 1 2 (fr) Tema 08.3249: Moción Reimann del 27 de mayo de 2008. "Base constitucional para la práctica Schubert" leer en línea .
  148. ^ Servicios del Parlamento (3 de marzo de 2010). "Procès-verbal de vote du Conseil national. Objet No. 08.3249 (ref. 3601)" (PDF) . parlament.ch (en alemán y francés) . Consultado el 19 de julio de 2020 ..
  149. 1 2 (fr) Tema 16.3241: Moción Reimann del 18 de marzo de 2016. "Contradicciones entre normas de derecho internacional y normas de derecho interno. Garantizar la seguridad jurídica mediante la consagración de la práctica Schubert en la Constitución" leer en línea .
  150. ↑ Masmejan 2017, pág. 28.
  151. ^ Servicios del Parlamento (20 de septiembre de 2017). "Procès-verbal de vote du Conseil national. Objet No. 16.3241 (ref. 15644)" (PDF) . parlament.ch (en alemán y francés) . Consultado el 19 de julio de 2020 ..
  152. ↑ (fr) Tema 09.0414: Init. parl. Grupo UDC del 20 de marzo de 2009. "El derecho internacional no debe prevalecer sobre el derecho nacional" leer en línea .
  153. ^ (fr) Comisión de instituciones políticas, Rapport sur l'Iv.pa. Grupo V. "Le droit international ne doit pas primer le droit national" , 20 de agosto de 2010, 2 p. ( leer en línea [PDF]).
  154. ^ Servicios del Parlamento (14 de septiembre de 2010). "Procès-verbal de vote du Conseil national. Objet No. 09.414 (ref. 4330)" (PDF) . parlament.ch (en alemán y francés) . Consultado el 19 de julio de 2020 ..
  155. 1 2 (fr) Asunto 13.0458: Init. parl. Stamm de 27 de septiembre de 2013. "Relación entre el derecho internacional y el derecho interno. Aclaración" leer en línea .
  156. ^ Servicios del Parlamento (22 de septiembre de 2014). "Procès-verbal de vote du Conseil national. Objet No. 13.458 (ref. 10827)" (PDF) . parlament.ch (en alemán y francés) . Consultado el 19 de julio de 2020 ..
  157. ↑ (de) Jan Flückiger, "Landesrecht soll Völkerrecht nicht brechen", Neue Zürcher Zeitung , 12 de mayo de 2016 ( leer en línea ).
  158. 1 2 (fr)  Lise Bailat, "Le specter des "juges étrangers" n'effraie pas le Conseil des États", Le Temps , 13 de marzo de 2018 (ISSN 1423-3967, leído en línea , consultado el 18 de julio de 2020).

Bibliografía

Doctrina

  • (de + fr) Andreas Auer, "Ungereimtes im schweizerischen Verfassungsrecht - Incongruités constitutionnelles helvétiques", Revue de droit suisse (RDS) , vol. Yo, 2013, pág.  419-435 (ISSN 0084-540X).
  • (de) Robert Baumann, "El alcance de la práctica Schubert", Pratique Juridique Actuelle (PJA) , vol. 16, nº 8, 2010, pág.  1009-1019 (ISSN 1660-3362).
  • (fr) Samantha Besson, Droit international public  : Abrégé de cours et résumés de jurisprudence , Friburgo, Stämpfli, 2019, 4.ª ed. (1ª ed. 2013), 530 p. ( ISBN 978-3-7272-1560-5).
  • (fr) Lucius Caflisch, "La pratique suisse en matière de droit international public 2011", Revue suisse de droit international et européen , abril de 2013 ( leer archivo en línea [PDF]).
  • (de) Thomas Cottier et Serge Pannatier, "Treaties of State", Schweizerische Juristische Kartothek , Ginebra, n° 385, noviembre de 1995.
  • (de) Astrid Epiney, "Bundesgericht, I. öffentlichrechtliche Abteilung, 1.11.1996, pc Bundesamt für Polizeiwesen (1A.263/1996), Verwaltungsgerichtsbeschwerde", Pratique Juridique Actuelle (PJA) , 1997, p.  350-353 (ISSN 1660-3362).
  • (de) Astrid Epiney, "La relación entre el derecho internacional y el derecho nacional desde la perspectiva del Tribunal Supremo Federal  : comentario sobre la BGE 2C_828/2011 de 12 de octubre de 2012", Jusletter , 18 de marzo de 2013 (ISSN 1424-7410.
  • (fr) André Grisel et Jean Monnier, "A propos de la hiérarchie des normes juridiques", Schweizerisches Zentralblatt für Staats- und Verwaltungsrecht (ZBl), vol. 88, 1987, pág.  377-395 (ISSN 1422-0709).
  • (de) Yvo Hangartner, "¿Fin o continuación de la práctica Schubert?", Pratique Juridique Actuelle (PJA) , vol. 3, nº 5, 1997, pág.  634-635 (ISSN 1660-3362).
  • (de) Yvo Hangartner, "Das Verhältnis von Völkerrecht und Landesrecht", Revue Suisse de Jurisprudence (RSJ) , vol. 94, 1998, pág.  201-208 (ISSN 0036-7613).
  • (de) Yvo Hangartner, "Bundesgerichtlicher Positionbezug zum Verhältnis von Bundesverfassung und Völkerrecht", Pratique Juridique Actuelle (PJA) , vol. 22, nº 5, 2013, pág.  698-707 (ISSN 1660-3362).
  • (de) Walter Kälin, "Schubert y el estado de derecho o: ¿son las leyes federales más autorizadas que los tratados estatales?", Revue de droit suisse (RDS) , vol. 112, n.º 1, 1997, págs.  73-77 (ISSN 0254-945X).
  • (fr) Guillaume Lammers, La democracia directa y el derecho internacional  : Premio en cuenta de obligaciones internacionales de la Confédération et participación popular en la política exterior (tesis doctoral), Berna, Stämpfli, coll. "Etudes de droit suisse" (n° 810), 2015, 405 p. ( ISBN 978-3-7272-0348-0).
  • (fr) Denis Masmejan, Démocratie directe contre droit international , Lausana, Presses polytechniques et universitaires romandes, coll. "Savoir suisse", 2017, 160 p. ( ISBN 978-2-88915-231-5).
  • (de) Marco Sassòli, "Völkerrecht und Landesrecht  : Plädoyer eines Völkerrechtlers für Schubert", en François Bellanger y Jacques de Werra (dir.), Genève au confluent du droit interne et du droit international  : Mélanges offerts par la Faculté de droit de l'Université de Genève à la Société suisse des juristes à l'occasion du congrès 2012 , Zúrich, Schulthess, 2012, 227 p. ( ISBN 978-3-7255-6620-4), págs.  185-201.
  • (de) Felix Schöbi, "La práctica Schubert del Tribunal Supremo Federal a la luz del debate parlamentario sobre el Acuerdo del Espacio Económico Europeo", Pratique Juridique Actuelle (PJA) , vol. 1, n.º 7, 1993, págs.  887-893 (ISSN 1660-3362).
  • (de) Stefan Schürer, "¿Ha relativizado la jurisprudencia del PKK la práctica de Schubert?", Schweizerisches Zentralblatt für Staats- und Verwaltungsrecht , vol. 116, nº 3, 2015, pág.  115-132 (ISSN 1422-0709).
  • (de) Luzius Wildhaber, "Observaciones sobre el caso Schubert sobre la relación entre el derecho internacional y el derecho nacional", Schweizerisches Jahrbuch für internationales Recht , 1974, p.  195-201 (ISSN 0251-2947).

Mensajes e informes del Consejo Federal

  • (fr) "La relación entre derechos internacionales y derechos internos  : Informe del Consejo Federal del 5 de marzo de 2010 en respuesta al postulado 07.3764 de la Comisión de Asuntos Jurídicos del Consejo de Estados del 16 de octubre de 2007 y al postulado 08.3765 de la Comisión de Instituciones Políticas del Consejo Nacional del 20 de noviembre de 2008", Feuille fédérale , nº 13, 7 de abril de 2010, p.  2067-2144 ( leer archivo en línea [PDF]).
  • (fr) "Rapport addinnel du 30 mars 2011 du Conseil fédéral au rapport du 5 mars 2010 sur la Relations entre droit international et droit interne", Feuille fédérale , nº 7, 27 de abril de 2011, p.  3401-3448 ( leer archivo en línea [PDF]).
  • (fr) "Message du 5 juillet 2017 relatif à l'initiative populaire «Le droit suisse au lieu de juges étrangers (initiative pour l'autodétermination)", Feuille fédérale , nº 32, 15 de agosto de 2017, p.  5027-5078 ( leer archivo en línea [PDF]).

Otros documentos administrativos

  • (de + fr) Oficina federal de la justicia (OFJ), "Publicación comuna de la Oficina federal de la justicia y de la Dirección del derecho internacional público  : Rapports entre le droit international et le droit interne au sein de l'ordre juridique suisse. Fondements juridiques et conséquences de la primauté du droit international", Jurisprudencia de las autoridades administrativas de la Confederación (JAAC), vol. 53, nº 54, 26 de abril de 1989, p.  1-32 (alemán), pág.  32-79 (francés) (ISSN 1420-2417, leer archivo en línea [PDF]).

Apéndice

  • Convenio Europeo de Derechos Humanos (CEDH) de 4 de noviembre de 1950 (estado a 23 de febrero de 2012), RS 0.101.
  • Traité entre la Confédération suisse et la Monarchie austro-hongroise, concernant l'établissement, l'exemption du service et des impôts militaires, l'égalité des ressortissants des deux Etats en matière d'impôts, leurtreatmentment gratuit réciproque en caso de enfermedad et d'accidents et la comunicación gratuita réciproque d'extraits officiels des registres des naissances, des mariages et des décès archivo del 7 de diciembre de 1875 (estado 9 de mayo de 1975), RS 0.142.111.631.
  • Acuerdo entre la Confédération suisse, d'une part, et la Communauté européenne et ses Etats membres, d'autre part, sur la libre circulation des personnes archive (ALCP) de 21 de junio de 1999 (estado 1 de enero de 2019), RS 0.142.112.681.
  • Constitución Federal de la Confederación Suiza ( Cst . 1874) del 29 de mayo de 1874 (estado el 7 de febrero de 1999), ex RS 101 ( esta constitución ya no está en vigor, reemplazada por la Cst. 1999 ).
  • Constitución Federal de la Confederación Suiza Archivada el 6 de julio de 2021 en el archivo Wayback Machine (Cst. 1999) del 18 de abril de 1999 (estado 1 de enero de 2020), RS 101.
  • Arrêté fédéral instituant le régime de l'autorisation pour l'acquisition d'immeubles par des personnes domicilées à l'étranger archive (AF de 1961) del 23 de marzo de 1961 (estado 1 de enero de 1971), RS 211.412.41., archivo original en versión alemana publicado en RO 1961 209 ( este decreto ya no está vigente, sustituido por la Lex Koller ).

Decisiones del Tribunal Federal Suizo

  • (fr) ATF 35 I 467 ("Spengler") del 10 de junio de 1909 leer archivo en línea .
  • (fr) ATF 59 II 331 ("Steenworden") del 17 de julio de 1933 leer archivo en línea .
  • (de) ATF 76 IV 43 ("Lang") del 27 de enero de 1950 leer archivo en línea .
  • (de) ATF 94 I 669 ("Frigerio") del 22 de noviembre de 1968 leer archivo en línea .
  • (it) ATF 99 Ib 39 ("Schubert") del 2 de marzo de 1973 leer archivo en línea .
  • (de) ATF 125 II 417 ("PKK") del 26 de julio de 1999 leer archivo en línea .
  • (de) ATF 139 I 16 ("Iniciativa de remoción") del 12 de octubre de 2012 leer archivo en línea .