Acuerdo Marco de Conciliación sobre el Tabaco

En el Acuerdo Marco de Conciliación sobre el Tabaco sin Humo, que se firmó al mismo tiempo que el Acuerdo Marco de Conciliación, el principal fabricante del mercado del tabaco sin humo (United States Tobacco Company, ahora conocida como US Smokeless Tobacco Company ) llegó a un acuerdo con las jurisdicciones que firmaron el Acuerdo Marco de Conciliación, además de Minnesota y Mississippi.

Al año siguiente, los principales fabricantes de cigarrillos llegaron a un acuerdo con los estados productores de tabaco para compensar a los cultivadores por las pérdidas que se preveía que sufrirían debido al aumento de los precios de los cigarrillos derivado de los acuerdos anteriores. Este acuerdo, denominado "Fase II", creó el Fondo Fiduciario Nacional de Compensación para los Cultivadores de Tabaco. Los cultivadores y titulares de cuotas de tabaco en los 14 estados que cultivan tabaco curado al aire caliente y tabaco burley, utilizado para la fabricación de cigarrillos, pueden recibir pagos de dicho fondo. Estos estados son Alabama, Florida, Georgia, Indiana, Kentucky, Maryland, Missouri, Carolina del Norte, Ohio, Pensilvania, Carolina del Sur, Tennessee, Virginia y Virginia Occidental.

Cuando entró en vigor el Acuerdo Marco de Conciliación, los OPM controlaban colectivamente aproximadamente el 97% del mercado nacional de cigarrillos. ^{[ 15 ]} Además de estas "partes que llegaron originalmente al acuerdo" (OSP), el Acuerdo Marco de Conciliación permite que otras compañías tabacaleras se unan al acuerdo; la Asociación Nacional de Fiscales Generales mantiene una lista de estas "partes que posteriormente llegaron al acuerdo" (SSP). ^{[ 16 ]} Desde 1998, aproximadamente 41 compañías tabacaleras adicionales se han unido al Acuerdo Marco de Conciliación. Estas compañías, denominadas Fabricantes Participantes Posteriores (SPM), están sujetas a las restricciones del Acuerdo Marco de Conciliación y deben realizar pagos a los estados que llegaron al acuerdo según lo establecido en el mismo. Colectivamente, los OPM y los SPM se denominan Fabricantes Participantes (PM). Cualquier compañía tabacalera que opte por no participar en el Acuerdo Marco de Conciliación se denomina Fabricante No Participante (NPM).

Como incentivo para adherirse al Acuerdo Marco de Conciliación, este establece que, si un SPM se adhiere dentro de los noventa días posteriores a la "Fecha de Ejecución" del Acuerdo Marco de Conciliación, dicho SPM queda exento ("SPM exento") de realizar pagos anuales a los estados firmantes, a menos que aumente su participación en el mercado nacional de cigarrillos más allá de su participación de mercado de 1998, o más allá del 125% de su participación de mercado de 1997. Si la participación de mercado del SPM exento en un año determinado aumenta más allá de esos límites históricos relevantes, el MSA exige que el SPM exento realice pagos anuales a los estados firmantes, similares a los realizados por los OPM, pero basados ​​únicamente en las ventas del SPM que representen el aumento de su participación de mercado. ^{[ 17 ]}

Los SPM que se unan al Acuerdo Marco de Conciliación después de este período de exención de noventa días deberán, en cambio, realizar pagos anuales basados ​​en todas las ventas nacionales de cigarrillos del SPM para un año determinado. Además de sus obligaciones de pago anuales, para [**9] unirse al Acuerdo Marco de Conciliación ahora, un SPM no exento deberá, "dentro de un plazo razonable después de firmar el" Acuerdo Marco de Conciliación, pagar el monto que habría estado obligado a pagar bajo el Acuerdo Marco de Conciliación durante el tiempo comprendido entre la fecha de entrada en vigor del Acuerdo Marco de Conciliación y la fecha en que el SPM se unió al acuerdo. ^{[ 17 ]}

La incorporación de los Fabricantes Participantes Posteriores significó que casi todos los productores de cigarrillos del mercado nacional habían firmado el Acuerdo Multiestatal. Su incorporación fue significativa. Al parecer, las Grandes Compañías temían que cualquier fabricante de cigarrillos que quedara fuera del acuerdo (Fabricantes No Participantes o MNP) pudiera ampliar su cuota de mercado o entrar en él con precios más bajos, lo que alteraría drásticamente sus beneficios futuros y su capacidad para aumentar los precios y así financiar el acuerdo.

Los estados iban a recibir más de 206 mil millones de dólares a lo largo de 25 años:

• Pagos iniciales: 12.742 millones de dólares.
• Pagos anuales, a partir del 15 de abril de 2000: $183.177 mil millones estimados hasta 2025. 9 mil millones por año desde 2018 a perpetuidad. ^{[ 20 ]}
• Fondo de Contribución Estratégica, 2008-2017: 8.610 millones de dólares.
• Fundación Nacional (250 millones de dólares en 10 años).
• Fondo para la Educación Pública (al menos 1.450 millones de dólares entre 2000 y 2003).
• Fondo Estatal para la Aplicación de la Ley (50 millones de dólares, pago único).
• Asociación Nacional de Fiscales Generales (1.500 millones de dólares en los próximos 10 años).

La cantidad de dinero que los gerentes de distrito deben aportar anualmente a los estados varía según varios factores. Todos los pagos se basan principalmente en la cantidad de cigarrillos vendidos.

Para los fabricantes participantes originales (OPM, por sus siglas en inglés), los pagos se determinan según su cuota de mercado relativa a partir de 1997. El monto del pago de un OPM en particular también está condicionado por el "Ajuste de Volumen", que compara la cantidad de cigarrillos vendidos en cada año de pago con la cantidad de cigarrillos vendidos en 1997. Si la cantidad de cigarrillos vendidos por un OPM en un año determinado es menor que la cantidad vendida en 1997, el Ajuste de Volumen le permite a dicho OPM reducir su pago a los estados participantes. En otras palabras, una reducción en la cantidad de cigarrillos vendidos por los OPM resulta en que los estados participantes reciban menos dinero.

El MSA establece cantidades específicas que las OPM se han comprometido a pagar a los estados signatarios cada año. Dichas cantidades anuales están sujetas a varios ajustes. Cada OPM paga una parte del pago anual total según su "Participación de Mercado Relativa" del año anterior. ^{[ 18 ] [ 21 ]}

Para los SPM (Fabricantes Participantes Posteriores), los pagos se determinan según su cuota de mercado relativa en comparación con otros SPM. Para los SPM que se adhirieron al MSA dentro de los 90 días posteriores a su firma, los pagos anuales se determinan según la cantidad de cigarrillos que un SPM venda por encima del volumen "previo", calculado como el mayor entre la cuota de mercado individual del SPM en 1998 (año en que se firmó el MSA) o el 125 % de la cuota de mercado del SPM en 1997. Si el volumen de ventas o la cuota de mercado de un SPM disminuye por debajo del monto previo, no está obligado a realizar ningún pago a los estados firmantes. Los SPM que no se adhirieron al MSA dentro de los 90 días posteriores a su firma no reciben el beneficio de ningún monto previo.

Las obligaciones de pago anuales de los SPM, tanto exentos como no exentos, en virtud del MSA, se calculan en función del porcentaje de la cuota de mercado nacional total de los cuatro fabricantes participantes originales que representa la cuota de mercado nacional de los SPM. En otras palabras, el denominador del cálculo es la cuota de mercado total de los OPM, no la cuota de mercado total de los OPM y los SPM. ^{[ 22 ]} Además, las partes acuerdan que el importe que pagan los SPM por cigarrillo es aproximadamente el mismo que el importe que pagan los OPM por cigarrillo en virtud del MSA. En la medida en que el importe difiere, los OPM pagan ligeramente más que los SPM por cigarrillo. ^{[ 17 ]}

Los pagos de todos los administradores de proyectos se depositan en una cuenta de garantía bloqueada hasta su desembolso a los estados liquidadores.

El MSA incluye un modelo de ley de depósito en garantía (o ley calificativa) y ofrece fuertes incentivos para que los estados participantes la adopten. ^{[ 23 ]} "[Una] ley calificativa... es aquella que neutraliza de manera efectiva y completa las desventajas de costos que experimentan los fabricantes participantes en comparación con los fabricantes no participantes dentro del estado." ^{[ 24 ]}

El Acuerdo Marco de Servicios (MSA) incentivó a los estados participantes a adoptar la ley modelo de depósito en garantía, estableciendo que el pago asignado a un estado participante —es decir, la porción del pago anual del MSA que un estado en particular recibe en un año determinado— podría reducirse aplicando un ajuste por fabricantes no participantes (NPM). Dicho ajuste reduce la participación asignada a un estado del pago anual del MSA si los fabricantes participantes pierden cuota de mercado frente a los NPM y si una firma de consultores económicos de renombre nacional determina que el MSA fue un factor significativo que contribuyó a la pérdida de cuota de mercado durante el año en cuestión. El ajuste NPM no se aplica a ningún estado que haya promulgado y tenga en plena vigencia una ley modelo o de depósito en garantía que cumpla con los requisitos. Todos los estados participantes han promulgado leyes que cumplen con los requisitos. ^{[ 25 ]}

La ley de fideicomiso se basa en la conclusión legislativa de que, a la luz del acuerdo MSA que resuelve las reclamaciones de los estados contra los principales fabricantes de cigarrillos, sería contrario a la política del Estado que los fabricantes de productos de tabaco que decidan no celebrar dicho acuerdo puedan utilizar la ventaja de costos resultante para obtener grandes ganancias a corto plazo en los años previos a que surja la responsabilidad, sin garantizar que el Estado tenga una fuente eventual de recuperación de ellos si se demuestra que actuaron con culpabilidad. Por lo tanto, es de interés para el Estado exigir que dichos fabricantes establezcan un fondo de reserva para garantizar una fuente de compensación y evitar que obtengan grandes ganancias a corto plazo y luego se vuelvan inmunes a las demandas antes de que surja la responsabilidad. ^{[ 26 ] [ 27 ]}

En vista de ello, el modelo de estatuto de depósito en garantía exige que un NPM que venda cigarrillos en [*1122] un estado determinado haga una de dos cosas: 1) unirse al MSA, aceptando "convertirse en un fabricante participante (según se define ese término en la sección II(jj) del [MSA]) y cumplir generalmente con sus obligaciones financieras bajo el [MSA]", o 2) hacer pagos anuales similares a una cuenta estatal de depósito en garantía de "reserva de responsabilidad", cuyos fondos solo pueden usarse para pagar una sentencia o acuerdo sobre una reclamación contra el NPM. (Después de 25 años, cualquier cantidad restante en la cuenta de depósito en garantía se devuelve al NPM). ^{[ 28 ] [ 29 ]} Los pagos anuales de depósito en garantía de un NPM en un estado en particular se calculan multiplicando una cantidad por cigarrillo, establecida por la legislatura estatal y establecida en el estatuto, por la cantidad de cigarrillos que el NPM vendió en ese estado en el año por el cual se está haciendo el pago. ^{[ 30 ]} Las partes acuerdan que esta cantidad por cigarrillo es aproximadamente equivalente a la cantidad por cigarrillo que el MSA exige a los OPM y SPM para las ventas que no están exentas. En la medida en que difiere, los OPM pagan un poco más que los SPM, que pagan un poco más que los NPM. ^{[ 31 ]}

La ley de fideicomiso exige específicamente que el NPM deposite en un fondo de fideicomiso calificado antes del 15 de abril del año siguiente al año en cuestión las siguientes cantidades (ajustadas por inflación):

• (A) 1999: $0.0094241 por unidad vendida después de la fecha de entrada en vigor de esta ley;
• (B) 2000: $0,0104712 por unidad vendida;
• (C) para cada uno de los años 2001 y 2002: $0.0136125 por unidad vendida;
• (D) para cada uno de los años 2003 a 2006: $0.0167539 por unidad vendida;
• (E) para cada uno de los años 2007 y cada año subsiguiente: $0.0188482 por unidad vendida. ^{[ 32 ]}

Cada estado recibe un pago equivalente a su "Participación Asignable", un porcentaje de los fondos depositados en fideicomiso acordado por los estados firmantes y plasmado en el Acuerdo Marco de Estabilidad (MSA). Esta "Participación Asignable" (calculada como un porcentaje del total de los fondos en fideicomiso) no varía según la cantidad de cigarrillos vendidos en un estado determinado durante un año específico.

Durante la redacción del Acuerdo Marco de Seguridad (AMS), las OPM y los estados signatarios previeron que muchas de las compañías tabacaleras más pequeñas optarían por no adherirse al acuerdo. Esta negativa a unirse suponía un problema potencial tanto para las OPM como para los estados signatarios. A las OPM les preocupaba que las NPM, al no estar sujetas a las restricciones publicitarias y de otro tipo del AMS, y al no tener que realizar pagos a los estados signatarios, pudieran ofrecer cigarrillos a precios más bajos y, por lo tanto, aumentar su cuota de mercado.

Aunque la motivación de los estados firmantes era diferente a la de las OPM, también les preocupaba el impacto de las compañías tabacaleras que se negaran a unirse al MSA. Les inquietaba que las NPM pudieran regular sus ventas para mantenerse a flote económicamente y, al mismo tiempo, ser inmunes a las demandas judiciales. Como resultado de estas dos preocupaciones, las OPM y los estados firmantes buscaron que el MSA incentivara a estas otras compañías tabacaleras a unirse al acuerdo.

Uno de estos incentivos, denominado Ajuste del NPM, establece que los pagos de los PM a los estados signatarios pueden ajustarse según el "Porcentaje de Ajuste del NPM". De acuerdo con esta disposición, si una firma de consultores económicos de renombre nacional determina que los PM han perdido cuota de mercado como resultado del cumplimiento del MSA, los pagos que los PM deben realizar a los estados signatarios se reducirán para compensar dicha pérdida. Por lo tanto, el Ajuste del NPM incentiva a los estados signatarios a proteger el dominio de mercado de los PM, ya que [*551] de lo contrario, los propios estados signatarios recibirán menos fondos. El MSA también ofrece una protección contra el Ajuste del NPM si un estado signatario "aplica diligentemente" la disposición de un Estatuto Modelo adjunto al MSA y promulgado por todos los estados signatarios.

La mayoría de los estados signatarios también han adoptado voluntariamente legislación "complementaria" para proporcionar herramientas adicionales de aplicación de la ley que permitan obligar al cumplimiento del Estatuto Modelo.

Los estatutos originales sobre el depósito en garantía establecían que los pagos de los NPM permanecerían en depósito durante 25 años, pero autorizaban la liberación anticipada de cualquier monto del depósito que fuera mayor que la participación asignable que ese estado habría recibido si el NPM hubiera sido un SPM. ^{[ 33 ]} Los estatutos originales sobre el depósito en garantía permitían a un NPM obtener un reembolso del monto que había pagado al fondo de depósito en garantía en la medida en que un fabricante de productos de tabaco demostrara que el monto que estaba obligado a depositar en depósito en garantía en un año determinado era mayor que la participación asignable del Estado del total de pagos que dicho fabricante habría estado obligado a realizar en ese año bajo el [MSA]... si hubiera sido un fabricante participante. ^{[ 34 ]} Esta "Disposición de Liberación de Participación Asignable" tenía como objetivo crear una equivalencia sustancial entre la obligación de depósito en garantía de los NPM bajo los estatutos sobre el depósito en garantía y los montos que los NPM habrían pagado si se hubieran unido al MSA. ^{[ 35 ]}

Los estados participantes acordaron dividir el pago anual del MSA entre ellos según la participación asignable preestablecida de cada estado, en lugar de según el volumen de ventas realizado en un estado en particular en un año determinado. ^{[ 36 ]} Los pagos de un NPM al fondo fiduciario de un estado, por otro lado, dependían del número de cigarrillos que el NPM vendía en ese estado en un año determinado. Sin embargo, la ley fiduciaria promulgada originalmente basaba cualquier reembolso de esos pagos a fondos fiduciarios en la participación asignable de ese estado del pago nacional del MSA. Esta disposición de reembolso, entonces, asumía que un NPM vendería sus cigarrillos a nivel nacional. ^{[ 37 ] [ 38 ]}

Sin embargo, si un NPM realizaba la mayor parte de sus ventas en unos pocos estados, podía obtener un reembolso de esos pagos en depósito que superaba lo que habría pagado a cada uno de esos estados si hubiera sido un SPM. Por ejemplo, un NPM que realizaba el 50 % de sus ventas en Kansas (que tiene una participación asignable relativamente baja) obtendría una liberación de su fondo de depósito en Kansas de más del 49 % de su pago total en depósito. En otras palabras, la disposición original de liberación de participación asignable creó una laguna no intencionada: solo funcionaba según lo previsto si los NPM distribuían sus productos a nivel nacional. En esa circunstancia, las obligaciones totales de depósito de los NPM a todos los estados con leyes similares sobre el tabaco sumaban aproximadamente los pagos que esos NPM habrían realizado bajo el MSA. Sin embargo, si un NPM concentraba sus ventas en unos pocos estados con porcentajes bajos de participación asignable, podía obtener un reembolso de gran parte de sus pagos en depósito. Debido a que el porcentaje en Kansas era tan bajo (aproximadamente un 0,8%), los NPM concentraron sus ventas en Kansas y en algunos otros estados para recibir reembolsos inmediatos de las cuentas de depósito en garantía de esos estados.

En lugar de vender cigarrillos a nivel nacional, varios NPM concentraron sus ventas en solo unos pocos estados. Debido a que la ley de depósito en garantía promulgada originalmente reembolsaba los fondos de depósito en garantía en la medida en que estos excedieran la "parte asignable" de cada estado del pago nacional MSA, los NPM pudieron obtener reembolsos de la mayor parte del dinero que habían pagado al fondo de depósito en garantía de un estado. Para ilustrarlo, si un NPM solo vendió cigarrillos en Kansas en 2006, la ley de depósito en garantía de Kansas le exigiría pagar al fondo de depósito en garantía de Kansas $0.0167539 por cada cigarrillo que vendió en ese estado. ^{[ 39 ]} Sin embargo, de conformidad con la disposición de reembolso en la ley de depósito en garantía de Kansas promulgada originalmente, el NPM pudo obtener un reembolso de todos menos el 0.8336712% de esos pagos.

Un comentarista explica además que los cálculos bajo las leyes de depósito en garantía [originalmente promulgadas] se basaban en el supuesto de que un fabricante no participante vendía cigarrillos a nivel nacional. Cuando esto ocurría, las leyes funcionaban según lo previsto, permitiendo al fabricante no participante obtener un reembolso de los montos excedentes depositados en garantía en cada estado. Sin embargo, cuando un fabricante no participante seguía una estrategia de ventas regional, como hicieron varios, las leyes de depósito en garantía originales le permitían obtener un reembolso mucho mayor del previsto. ^{[ 40 ]}

Para cerrar esta laguna legal, a finales de 2002, la Asociación Nacional de Fiscales Generales ("NAAG") presentó la Derogación de la Liberación de la Participación Asignable ("Derogación de la ASR"), un estatuto modelo que eliminó la ASR. En un memorando fechado el 12 de septiembre de 2003, el Fiscal General William H. Sorrell de Vermont, Presidente del Proyecto de Tabaco de la NAAG, subrayó la urgencia de que "todos los Estados tomen medidas para abordar la proliferación de ventas de NPM, incluyendo la promulgación de legislación complementaria y legislación de participación asignable y la consideración de otras medidas diseñadas para servir a los intereses de los Estados en evitar reducciones en los pagos de acuerdos sobre el tabaco". Hizo hincapié en que "las ventas de NPM en cualquier parte del país perjudican a todos los Estados", que las ventas de NPM en cualquier estado reducen los pagos a todos los demás Estados, y que "[t]odos los Estados tienen interés en reducir las ventas de NPM en todos los Estados". ^{[ 41 ]}

La "Derogación de la Liberación de la Participación Asignable" ("Derogación de la ASR") modificó el cálculo del reembolso del estatuto de depósito en garantía originalmente promulgado para eliminar la referencia a la "participación asignable" del estado promulgador de los pagos anuales del MSA. HN2Por lo tanto, el estatuto enmendado ahora establece que un NPM tendrá derecho a un reembolso[]en la medida en que un fabricante de productos de tabaco establezca que el monto que se le exigió depositar en depósito en garantía, con base en las unidades vendidas en el estado... en un año en particular, fue mayor que los pagos [del MSA], según lo determinado de conformidad con la sección IX(i) de ese acuerdo, incluyendo, después de la determinación final de todos los ajustes, que dicho fabricante se le habría exigido realizar con base en dichas unidades vendidas si hubiera sido un fabricante participante, el exceso se liberará del depósito en garantía y revertirá a dicho fabricante de productos de tabaco. ^{[ 42 ]}

Por lo tanto, un NPM aún debe pagar anualmente al fondo fiduciario de un estado una cantidad calculada multiplicando el número de cigarrillos que vende en ese estado durante el año en cuestión por la misma cantidad por cigarrillo establecida para ese año en la ley fiduciaria del estado. El NPM puede obtener un reembolso en la medida en que esos fondos fiduciarios sean mayores que la cantidad que habría tenido que pagar bajo el MSA para ese mismo año, con base en la misma cantidad de cigarrillos vendidos. ^{[ 43 ]}