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Articulo de referencia

Ley común

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El derecho consuetudinario es el sistema de derecho creado por los jueces que tiene su origen en los tribunales del rey de la Inglaterra medieval y que posteriormente se ha extendido a las antiguas colonias del Imperio Británico .

Durante el siglo XII , Enrique II estableció un sistema de jueces itinerantes, quienes resolvían casos y aplicaban un conjunto de leyes comunes a toda Inglaterra. Con el tiempo, el precedente de las decisiones de los jueces evolucionó hasta convertirse en un sofisticado sistema de derecho consuetudinario, que constituyó la principal forma de legislación en Inglaterra durante siglos. Hoy en día, el término «derecho consuetudinario» se refiere tanto al sistema jurídico históricamente inglés que reconoce la capacidad de los jueces para crear normas vinculantes para futuros tribunales, como al conjunto de leyes que emanan de dicho sistema.

A diferencia de la tradición del derecho civil de gran parte de Europa continental , la tradición del derecho anglosajón nunca adoptó el derecho romano ni emprendió un proyecto de codificación generalizada , lo que otorgó a los jueces de derecho anglosajón una mayor discreción en la interpretación de las leyes y les permitió desempeñar una función cuasi legislativa en la adjudicación . No obstante, algunos países, como Sudáfrica y Escocia , cuentan con jurisdicciones mixtas que incorporan elementos tanto del derecho anglosajón como del derecho civil. El derecho anglosajón también se distingue de las leyes válidas creadas por otros sistemas judiciales o legislativos, como las leyes estatutarias , el derecho de equidad y las leyes religiosas, como el derecho canónico o la sharia .

En la actualidad, aproximadamente un tercio de la población mundial vive en jurisdicciones de derecho consuetudinario o en sistemas jurídicos mixtos, entre los que se incluyen Australia , Bangladesh , Canadá , Hong Kong , India , Irlanda , Nigeria , Pakistán , Singapur y Estados Unidos .

Definición y terminología

El término «derecho consuetudinario» tiene múltiples significados distintos pero relacionados. Primero, inicialmente, tras la conquista normanda , el «derecho consuetudinario» se refería al derecho común a los tribunales del rey de Inglaterra, a diferencia de los tribunales administrados en los tribunales locales. [ 2 ] Segundo, como tal, el término «derecho consuetudinario» pasó a ser sinónimo de leyes creadas por los jueces, a diferencia del derecho estatutario. [ 3 ] [ 4 ] Tercero, además, a medida que el Imperio Británico se expandía, las colonias que adoptaron los procedimientos y sistemas judiciales del «derecho consuetudinario» llegaron a ser conocidas como sistemas jurídicos de «derecho consuetudinario» , a diferencia de los de «derecho civil». [ 5 ] Cuarto, por separado, durante el período bajomedieval en Inglaterra, un conjunto distinto de leyes de equidad comenzó a ser administrado por otro sistema judicial, a saber, el Tribunal de Cancillería . En las jurisdicciones de derecho consuetudinario que han fusionado los dos sistemas judiciales, la equidad permanece como un conjunto de reglas legales distintas, separadas del «derecho consuetudinario» históricamente administrado por los tribunales de derecho consuetudinario. En quinto lugar, incluso después de la abolición de los sistemas judiciales equitativos y legales distintos, Inglaterra conserva tribunales eclesiásticos que tienen jurisdicción legal sobre ciertas cuestiones relacionadas con la religión, y el término «derecho consuetudinario» puede utilizarse para describir las leyes distintas de las administradas en estos tribunales. [ 6 ]

Leyes comunes a toda Inglaterra

Inicialmente, el derecho común se refería a las leyes comunes a todos los tribunales reales de Inglaterra, leyes que se originaban en las prácticas de los tribunales de los reyes ingleses en los siglos posteriores a la conquista normanda de 1066. [ 2 ] El «derecho común» en este sentido es distinto del sistema de leyes administrado por los tribunales populares locales de los diversos condados y distritos de Inglaterra , donde se resolvían la mayoría de las disputas legales antes de la conquista normanda. [ 2 ] Incluso después de 1066, también existían otros tribunales individuales en todo el territorio: los municipios urbanos y las ferias comerciales tenían sus propios tribunales, y los grandes terratenientes también tenían sus propios tribunales señoriales y señoriales según fuera necesario. [ 2 ]

En los siglos XII y XIII, los países de Europa continental comenzaron a incorporar las doctrinas, principios y prácticas del antiguo derecho romano a sus sistemas jurídicos, como la codificación basada en los códigos civiles del derecho romano , como el Corpus Juris Civilis . [ 7 ] [ 8 ] Sin embargo, para entonces, los ingleses ya tenían establecido el sistema de derecho consuetudinario, por lo que las jurisdicciones de derecho consuetudinario a menudo difieren significativamente de las de derecho civil en términos de razonamiento judicial y fuentes del derecho . [ 9 ] [ 10 ] Algunas jurisdicciones, no obstante, mantienen sistemas fusionados que incorporan aspectos tanto del derecho civil como del derecho consuetudinario, como Luisiana y Canadá.

A pesar de que los sistemas de derecho consuetudinario y derecho civil son distintos, las leyes y la doctrina jurídica de ambos sistemas se han influenciado mutuamente, tanto histórica como contemporáneamente. Los primeros jueces y eruditos del derecho consuetudinario, incluidos Glanvill y Bracton , estaban familiarizados con el derecho romano, y muchos eran clérigos formados en el derecho canónico romano . [ 11 ] El influyente tratado de Bracton, De Legibus et Consuetudinibus Angliae (Sobre las leyes y costumbres de Inglaterra), estuvo fuertemente influenciado por el derecho canónico y la división del derecho en las Instituciones de Justiniano , [ 12 ] influyendo posteriormente en los Comentarios sobre las leyes de Inglaterra de Blackstone . [ 13 ]

Las ideas del derecho romano recuperaron importancia en la doctrina jurídica del derecho anglosajón con el resurgimiento de las escuelas de derecho académicas en el siglo XIX. [ 14 ] Como resultado, hoy en día, las principales divisiones sistemáticas del derecho en propiedad, contrato y responsabilidad extracontractual (y en cierta medida enriquecimiento injusto ) se pueden encontrar tanto en el derecho civil como en el derecho anglosajón. [ 15 ] Los países de derecho anglosajón están adoptando cada vez más códigos, similares a los sistemas de derecho civil, en áreas como la quiebra , la propiedad intelectual , la legislación antimonopolio , la regulación bancaria, los valores y el derecho tributario. [ 16 ] (p5) Uno de los intentos más significativos de constitucionalización en la tradición del derecho anglosajón fue la creación del Código Comercial Uniforme (UCC) en los Estados Unidos , liderado por el American Law Institute y la Uniform Law Commission , [ 16 ] (p6) y que ahora ha sido promulgado, con algunas variaciones locales, en la mayoría de las jurisdicciones estatales y territoriales de los EE. UU., incluido el Distrito de Columbia. [ 17 ] [ 18 ]

Derecho y equidad

Ya en el siglo XV, se convirtió en práctica habitual que los litigantes que se sentían perjudicados por los tribunales de derecho común solicitaran al Rey una reparación. Con el tiempo, el Lord Canciller se hizo cargo de administrar dicha reparación a los litigantes, siendo considerado el Guardián de la Conciencia del Rey . [ 19 ] La jurisdicción del Lord Canciller evolucionó posteriormente hasta convertirse en un tribunal de justicia conocido como el Tribunal de Cancillería , que administraba reparación «en equidad » a los litigantes. A medida que los tribunales de equidad ganaron popularidad como tribunales de primera instancia, debido a las rígidas normas de los tribunales de derecho común, la equidad desarrolló un sistema de doctrinas legales distinto al del derecho común. En el siglo XVII, se estableció que, en caso de conflicto entre las normas de equidad y las del derecho común, prevalecería la equidad. [ 20 ]

A finales del siglo XIX, los sistemas judiciales separados de derecho común y tribunales de equidad en Inglaterra se fusionaron, aunque se mantuvieron las reglas de equidad. [ 21 ] En 1937, las nuevas Reglas Federales de Procedimiento Civil en los Estados Unidos combinaron las acciones de derecho común y de equidad en una sola forma de demanda, la "acción civil", [ 22 ] manteniéndose distinciones sustantivas entre las dos formas de derecho. [ 23 ] Algunas jurisdicciones, particularmente en los Estados Unidos, mantienen sistemas judiciales separados de derecho común y de equidad.

Jurisprudencia y teoría

Los primeros juristas y teóricos ingleses creían que el derecho consuetudinario era un reflejo de las antiguas costumbres y normas anglosajonas que habían existido desde tiempos inmemoriales , y que los jueces no solo establecían o desarrollaban la ley, sino que de hecho descubrían o declaraban estas «reglas no escritas» ( lex non scripta ). [ 24 ] [ 25 ] [ 26 ] La visión de la «antigua costumbre universal no escrita» fue el fundamento de los primeros tratados de Blackstone y Coke, [ 27 ] [ 28 ] [ 29 ] y fue universal entre abogados y jueces desde los primeros tiempos hasta mediados del siglo XIX. [ 30 ]

Sin embargo, los abogados y jueces contemporáneos han reconocido que la visión de la "antigua costumbre universal no escrita" no concuerda con la historia del origen y desarrollo del derecho, [ 30 ] ni es una doctrina viable o deseable. [ 29 ] [ 31 ] El término "derecho creado por los jueces" fue introducido por Jeremy Bentham como una crítica a esta pretensión de la profesión jurídica. [ 30 ] Para el siglo XX, los juristas, incluidos AV Dicey , William Markby , Oliver Wendell Holmes , John Austin , Roscoe Pound y Ezra Ripley Thayer , generalmente rechazaron la teoría histórica del derecho común, optando en cambio por ver el derecho de una manera positivista o realista , como la ratio decidendi vinculante de la jurisprudencia . [ 30 ] [ 32 ] [ 33 ]

Lord Mansfield , entonces Procurador General Murray, en el caso de Omychund v. Barker , sostuvo que "una ley rara vez puede aplicarse en todos los casos; por lo tanto, el derecho consuetudinario, que se purifica a sí mismo mediante reglas extraídas de la fuente de la justicia, es por esa razón superior a una ley del parlamento ". [ 34 ] Jeremy Bentham , por otro lado, ha criticado la creación de leyes judiciales como "derecho canino", argumentando a favor de la codificación y las decisiones judiciales restrictivas. Roscoe Pound ha comentado que los críticos de la creación de leyes judiciales no siempre son consistentes: a veces se ponen del lado de Bentham y denuncian el exceso judicial, otras veces no están satisfechos con la reticencia judicial a actuar con amplitud y emplear la jurisprudencia como medio para remediar ciertos desafíos al derecho establecido. [ 35 ] Pound argumenta que los jueces, particularmente cuando las leyes y los precedentes guardan silencio o son ambiguos sobre un tema, desempeñan una función esencialmente legislativa, [ 31 ] una opinión a la que se adhiere Oliver Wendell Holmes . [ 36 ] No obstante, a medida que la legislación y la jurisprudencia se vuelven más exhaustivas, los tribunales tienen un margen más reducido para operar dentro de los límites de la interpretación estatutaria . [ 37 ]

Investigación financiera y económica

Debido a la naturaleza del precedente en el derecho consuetudinario, las fortalezas comerciales de los sistemas de derecho consuetudinario incluyen consistencia, certeza y definitividad. [ 38 ] Los jueces de derecho consuetudinario, especialmente los del movimiento de derecho y economía , también pueden ejercer una discreción judicial más amplia para garantizar resultados económicamente eficientes y comercialmente pragmáticos. [ 39 ] [ 40 ] [ 41 ] La investigación en derecho y finanzas ha encontrado que los sistemas de derecho consuetudinario contribuyen significativamente al desarrollo de sistemas comerciales sólidos y al desarrollo económico general. [ 42 ] Por lo tanto, las jurisdicciones de derecho consuetudinario, como Inglaterra y Gales , California , [ 43 ] Delaware , [ 44 ] la ciudad de Nueva York , Hong Kong y Singapur , a menudo se eligen como foro de litigio , así como la elección de la ley utilizada en los contratos comerciales, incluso cuando ninguna de las partes o el acuerdo en sí tiene relación alguna con estas jurisdicciones. [ 45 ] [ 46 ]

Recepción, influencia y desarrollo del derecho inglés.

Las antiguas colonias británicas que se independizaron presentan diferencias en su dependencia y recepción del derecho inglés . La mayoría de las jurisdicciones implementaron leyes de recepción que incorporan el derecho inglés histórico, anterior a la independencia, a sus sistemas jurídicos, [ 47 ] con el fin de preservar la continuidad jurídica y mantener la capacidad de recurrir a un cuerpo legal extenso y predecible. Las jurisdicciones posteriores a la independencia, con la notable excepción de Estados Unidos, también permitieron generalmente a los litigantes apelar ante el Consejo Privado del Reino Unido como tribunal supremo, pero la mayoría de estas jurisdicciones abolieron tales derechos en favor de un tribunal supremo nacional.

La necesidad de equilibrar la continuidad jurídica y la independencia autóctona ha sido un tema central en los debates sobre hasta qué punto el derecho inglés debería seguir siendo reconocido o influyente en una nueva jurisdicción, incluyendo la cuestión de si deberían abolirse los derechos de apelación ante el Consejo Privado. Tras la Revolución Americana , Thomas Jefferson argumentó que el derecho consuetudinario representaba una amenaza para la nación y que un código civil sería preferible, ya que los jueces no estaban sujetos al proceso político democrático. [ 48 ]

Durante varias décadas después de la independencia, el derecho inglés contemporáneo siguió ejerciendo una gran influencia en el derecho consuetudinario estadounidense. Por ejemplo, la decisión en el caso Byrne v Boadle (1863), que aplicó por primera vez la doctrina res ipsa loquitur , fue seguida por los tribunales estadounidenses. Al mismo tiempo, el desarrollo autóctono del derecho consuetudinario en otras jurisdicciones, en particular Australia, Canadá, Hong Kong y Singapur, también influyó en el desarrollo del derecho inglés. [ 49 ]

El derecho consuetudinario se refiere al derecho creado por los jueces, contenido en la jurisprudencia , que puede incluir la aplicación de estatutos por parte de los jueces en el ejercicio de la interpretación legal . [ 50 ] Además, los tribunales de derecho consuetudinario generalmente se adhieren al principio de stare decisis ("mantenerse firmes en lo decidido"), lo que significa que los tribunales inferiores deben seguir las decisiones previas de los tribunales superiores, y estos últimos deben seguir o considerar cuidadosamente las decisiones de los tribunales de igual jerarquía. [ 51 ]

El razonamiento jurídico en las jurisdicciones de derecho anglosajón no solo requiere la comprensión de los estatutos y reglamentos pertinentes, sino que a menudo depende en gran medida de una cuidadosa consideración de la jurisprudencia . [ 52 ] El razonamiento doctrinal requiere la extracción de reglas jurídicas más generales de casos particulares, la evaluación y conciliación de reglas potencialmente contradictorias en múltiples sentencias, y la consideración de las reglas y convenciones del precedente. [ 53 ] [ 54 ] La forma de razonamiento utilizada en el derecho anglosajón se conoce como casuística o razonamiento basado en casos . Oliver Wendell Holmes Jr. afirmó que "la derivación adecuada de los principios generales tanto en el derecho anglosajón como en el constitucional... surge gradualmente, en el surgimiento de un consenso a partir de una multitud de decisiones previas particularizadas". [ 55 ] Cardozo señaló que "el derecho anglosajón no trabaja a partir de verdades preestablecidas de validez universal e inflexible para llegar a conclusiones derivadas de ellas deductivamente", sino que "[s]u método es inductivo y extrae sus generalizaciones de los particulares". [ 56 ]

Por ejemplo, los jueces de derecho consuetudinario pueden crear nuevas causas de acción que no existían previamente en el derecho consuetudinario o la legislación. [ a ] ​​Gran parte del derecho contractual y de responsabilidad civil en muchos sistemas de derecho consuetudinario se basa enteramente en la jurisprudencia. [ 57 ] [ 58 ] De esta manera, los jueces de derecho consuetudinario pueden desarrollar el derecho de forma incremental. [ 59 ] En contraste, los principales sistemas de derecho civil, incluido Francia , no siguen el principio de stare decisis , y los tribunales dan gran importancia a la legislación misma y, por lo general, ejercen moderación en su ausencia. [ 60 ] De hecho, el Código Napoleónico prohibía expresamente a los jueces franceses pronunciar principios generales de derecho. [ 61 ] Incluso cuando se ha establecido un precedente, los jueces de derecho civil tienden a dar menos peso a las normas y razonamientos previamente establecidos. [ 62 ]

Las decisiones de los jueces contemporáneos en materia de derecho común reflejan cada vez más tanto los precedentes como los juicios políticos derivados de la economía, las ciencias sociales, los negocios, las decisiones de tribunales extranjeros y similares. [ 63 ] [ 64 ] El grado en que tales factores deben influir en la adjudicación es objeto de un extenso y activo debate jurídico, siendo uno de los temas más importantes de la jurisprudencia contemporánea .

Cuando se ha resuelto un caso similar, los tribunales suelen alinear su razonamiento con el precedente establecido en esa decisión. [ 51 ] Sin embargo, en un " caso de primera impresión " sin precedente ni orientación legislativa clara, los jueces están facultados para resolver la cuestión y establecer un nuevo precedente. [ 65 ] [ 66 ]

Historia

Hasta bien entrado el siglo XIX, las máximas jurídicas desempeñaron un papel en la adjudicación del derecho consuetudinario como enunciados autorizados de la ley. Las recopilaciones de máximas jurídicas eran populares en la erudición y la enseñanza del derecho. Los jueces contemporáneos generalmente desaconsejan el uso de máximas jurídicas en los litigios y no las consideran vinculantes ni persuasivas, [ 67 ] aunque a veces las invocan ellos mismos como metáforas o enunciados de principios generales. En cambio, a principios del siglo XX, los juristas y jueces, particularmente en los Estados Unidos, comenzaron a criticar cada vez más el uso del razonamiento formalista , abogando en su lugar por una mayor consideración de las políticas públicas, la equidad, las normas sociales y comerciales y la evidencia empírica, incluyendo la proveniente de las ciencias sociales. [ 68 ] [ 69 ]

Interpretación legal

Mecanismos

En Inglaterra, los jueces han ideado una serie de reglas sobre cómo abordar las decisiones precedentes. [ 70 ]

Doctrina y práctica

En los sistemas de derecho consuetudinario, los precedentes se mantienen a lo largo del tiempo a través de los registros judiciales y se documentan históricamente en colecciones de jurisprudencia denominadas informes y anuarios legales . [ 50 ]

Tras la Revolución Americana de 1776, Massachusetts se convirtió en el primer estado en establecer un Relator de Decisiones oficial. A medida que los estados más nuevos necesitaban legislación, a menudo recurrían primero a los Informes de Massachusetts en busca de precedentes autorizados como base para su propio derecho consuetudinario. [ 48 ] Los tribunales federales de Estados Unidos dependieron de editores privados hasta después de la Guerra Civil, y solo comenzaron a publicar como una función gubernamental en 1874. West Publishing en Minnesota es la mayor editorial privada de informes jurídicos en Estados Unidos. [ 71 ] Las editoriales gubernamentales suelen publicar solo decisiones " en bruto", mientras que las editoriales del sector privado a menudo añaden índices, incluyendo referencias a los principios clave del derecho consuetudinario involucrado, análisis editorial y otras herramientas de búsqueda similares.

En Francia existen recopilaciones de jurisprudencia periódicas y de buena calidad, pero no es una práctica común en muchas de las jurisdicciones de derecho civil existentes. En el África colonial francófona no existían recopilaciones de jurisprudencia, y lo poco que sabemos de esos casos históricos proviene de publicaciones en revistas. [ 72 ]

Stare decisis

En el Reino Unido , desde 2009, el Tribunal Supremo tiene la facultad de revocar y unificar las decisiones de los tribunales inferiores, siendo la última instancia de apelación para todos los casos de derecho civil y penal en todas las jurisdicciones, excepto en Escocia, donde esta facultad recae en el Tribunal Superior de Justicia . El Tribunal Supremo también tiene jurisdicción de apelación en cuestiones jurídicas relativas a materias reservadas, como la descentralización y los derechos humanos. De 1966 a 2009, esta facultad correspondía a la Cámara de los Lores , tal como se declaró en la Declaración de Práctica de 1966. [ 73 ]

En Estados Unidos, la mayoría de los tribunales federales de apelación han adoptado una norma según la cual, en caso de conflicto entre las decisiones de los paneles (la mayoría de los tribunales de apelación casi siempre sesionan en paneles de tres), la decisión del panel anterior prevalece, y una decisión de panel solo puede ser revocada por el tribunal de apelación en pleno o por un tribunal superior. [ 74 ] Otros tribunales, por ejemplo, el Tribunal de Apelaciones del Circuito Federal (anteriormente conocido como Tribunal de Aduanas y Apelaciones de Patentes) y la Corte Suprema de Estados Unidos , siempre sesionan en pleno , por lo que prevalece la decisión posterior .

Pruebas y litigios

Los tribunales de derecho anglosajón suelen utilizar un sistema adversarial , en el que ambas partes presentan sus casos ante un juez neutral. En cambio, en los sistemas de derecho civil , los procedimientos penales se llevan a cabo bajo un sistema inquisitivo en el que un magistrado examinador desempeña una doble función: primero, recopila las pruebas y los argumentos de una parte y, posteriormente, de la otra durante la fase de investigación. [ 75 ]

En contraste, en un sistema adversarial, en cuestiones de hecho, la carga de la prueba para plantear el caso recae sobre las partes, y los jueces generalmente deciden el caso que se les presenta, en lugar de actuar como investigadores activos o reformular activamente las cuestiones planteadas. [ 76 ] Por otro lado, en cuestiones de derecho, los tribunales de derecho común plantean regularmente nuevas cuestiones (como asuntos de jurisdicción o legitimación procesal), realizan investigaciones independientes y reformulan los fundamentos legales sobre los que analizar los hechos que se les presentan. La Corte Suprema de los Estados Unidos, en particular, decide regularmente basándose únicamente en cuestiones planteadas en escritos de amicus curiae de terceros. [ 77 ] [ 78 ]

Separación de poderes

Los sistemas de derecho consuetudinario tienden a dar mayor importancia a la separación de poderes entre el poder judicial y el poder ejecutivo. Por el contrario, los sistemas de derecho civil suelen ser más tolerantes al permitir que los funcionarios individuales ejerzan ambos poderes. Un ejemplo de este contraste es la diferencia entre ambos sistemas en la asignación de responsabilidades entre el fiscal y el juez. [ 79 ] [ 75 ]

Historia

El grado en que el derecho consuetudinario se nutrió de tradiciones anglosajonas anteriores , como el jurado , las ordalías , la pena de proscripción y los autos judiciales —todos ellos incorporados al derecho consuetudinario normando— sigue siendo objeto de mucha discusión. Además, la Iglesia Católica operaba su propio sistema judicial que dirimía cuestiones de derecho canónico , [ 2 ] que incluían gran parte de lo que hoy se consideraría derecho de familia . La doctrina del precedente se desarrolló durante los siglos XII y XIII, [ 80 ] como las decisiones judiciales colectivas basadas en la tradición, la costumbre y el precedente. [ 81 ]

Las principales fuentes para la historia del derecho consuetudinario en la Edad Media son los registros judiciales y los anuarios . Los registros judiciales, que eran los registros oficiales de los Tribunales de Causas Comunes y del Tribunal del Rey, estaban escritos en latín. Estos registros se agrupaban por períodos judiciales: Hilary, Easter, Trinity y Michaelmas, o invierno, primavera, verano y otoño. Actualmente se conservan en los Archivos Nacionales del Reino Unido . [ 82 ] [ 83 ]

Derecho consuetudinario inglés medieval

Vista del Salón de Westminster en el Palacio de Westminster , Londres , principios del siglo XIX.

El rey Enrique II, el fundador del derecho consuetudinario, [ 84 ] [ 85 ] tenía como objetivo la preservación del orden público, pero proporcionar ley y orden también era extremadamente rentable: los casos sobre el uso de los bosques, así como las multas y las confiscaciones, generaban grandes ganancias inesperadas para el gobierno. [ 86 ] [ 87 ] En ese momento, el gobierno real se centraba en la Curia Regis (corte del rey), el cuerpo de aristócratas y prelados que asistían en la administración del reino y antecesor del Parlamento , la Cámara Estrellada y el Consejo Privado , pero fue Enrique II quien desarrolló la práctica de enviar jueces de su Curia Regis para escuchar las diversas disputas por todo el país y regresar a la corte posteriormente. A medida que la administración de los eyres (una palabra del francés normando para circuito judicial, originaria del latín iter ) se extendió, surgió una ley que era «común» a toda Inglaterra, por lo que se la conoce como «derecho consuetudinario». [ 87 ] [ 88 ] [ 89 ]

El derecho consuetudinario creado por los jueces funcionó como la principal fuente de derecho durante varios siglos, antes de que el Parlamento adquiriera poderes legislativos para crear leyes estatutarias . [ 70 ]

Ley escocesa

Escocia desarrolló un sistema único que combinaba elementos de un derecho civil no codificado que se remontaba al Corpus Juris Civilis con un elemento de su propio derecho consuetudinario que precedía con creces al Tratado de Unión con Inglaterra en 1707, basado en las leyes consuetudinarias de las tribus que allí residían. Históricamente, el derecho consuetudinario escocés se diferenciaba en que el uso del precedente estaba sujeto a que los tribunales buscaran descubrir el principio que justifica una ley en lugar de buscar un ejemplo como precedente , [ 90 ] y los principios de justicia natural y equidad siempre han desempeñado un papel en el derecho escocés . A partir del siglo XIX, el enfoque escocés del precedente evolucionó hacia un stare decisis similar al ya establecido en Inglaterra, reflejando así un enfoque más estricto y moderno de la aplicación de la jurisprudencia en instancias posteriores.

Estados Unidos (aprox. siglo XVII – 1776)

USCA: algunos volúmenes anotados de la compilación y codificación oficial de estatutos federales.

Después de que Erie v. Tompkins , 304 US 64, 78 (1938) anulara la decisión de Joseph Storey en Swift v. Tyson , el derecho consuetudinario federal se limitó a algunas jurisdicciones establecidas en la Constitución, como el derecho marítimo, y posiblemente a algunas áreas que no sean la jurisdicción tradicional del derecho estatal. [ 91 ] Tribunales posteriores han limitado ligeramente Erie , para crear algunas situaciones en las que los tribunales federales de los Estados Unidos están autorizados a crear reglas de derecho consuetudinario federal sin autoridad estatutaria expresa, por ejemplo, cuando una regla federal de decisión es necesaria para proteger intereses exclusivamente federales, como asuntos exteriores o instrumentos financieros emitidos por el gobierno federal. [ b ] Excepto en cuestiones constitucionales y algunas cuestiones procesales, el Congreso es libre de anular legislativamente el derecho consuetudinario de los tribunales federales. [ 92 ]

Después de 1938, los tribunales federales que deciden asuntos que surgen bajo la ley estatal están obligados a respetar las interpretaciones de los tribunales estatales sobre los estatutos estatales, o a razonar lo que dictaminaría el tribunal supremo de un estado si se le presentara el asunto, o a remitir la cuestión al tribunal supremo del estado para su resolución. [ c ] Fuera de la jurisdicción por diversidad y cuando no existe un estatuto federal, [ d ] los tribunales federales posteriores a Erie han continuado creando causas de acción. [ 94 ] El juez Lewis Powell se opuso firmemente a esta práctica en una influyente disidencia en el caso Cannon v. University of Chicago . [ 37 ]

Raj británico (siglo XIX – 1948)

La Constitución de la India es la constitución escrita más extensa de un país, con 395 artículos, 12 anexos, numerosas enmiendas y 117.369 palabras.

El derecho de la India, Pakistán y Bangladesh se basa en gran medida en el derecho consuetudinario inglés debido al largo período de influencia colonial británica durante el Raj británico .

La antigua India representaba una tradición jurídica distintiva y contaba con una escuela de teoría y práctica jurídica históricamente independiente. El Arthashastra , que data del 400 a. C., y el Manusmriti , del 100 d. C., fueron tratados influyentes en la India, textos considerados guía jurídica autorizada. [ 95 ] La filosofía central de Manu era la tolerancia y el pluralismo , y fue citada en todo el sudeste asiático . [ 96 ] A principios de este período, que finalmente culminó con la creación del Imperio Gupta , las relaciones con la antigua Grecia y Roma no eran infrecuentes. La aparición de instituciones fundamentales similares de derecho internacional en varias partes del mundo demuestra que son inherentes a la sociedad internacional, independientemente de la cultura y la tradición. [ 97 ] Las relaciones interestatales en el período preislámico dieron lugar a reglas claras de guerra con un alto estándar humanitario, a reglas de neutralidad, de derecho convencional, de derecho consuetudinario plasmado en cartas religiosas, al intercambio de embajadas de carácter temporal o semipermanente. [ 98 ]

Cuando la India pasó a formar parte del Imperio Británico , se produjo una ruptura con la tradición, y el derecho hindú e islámico fueron suplantados por el derecho consuetudinario. [ 99 ] Tras la fallida rebelión contra los británicos en 1857, el Parlamento británico asumió el control de la India, que hasta entonces estaba en manos de la Compañía Británica de las Indias Orientales , y la India británica quedó bajo el dominio directo de la Corona . El Parlamento británico aprobó la Ley del Gobierno de la India de 1858 a tal efecto, que estableció la estructura del gobierno británico en la India. [ 100 ] Esta ley creó en Gran Bretaña el cargo de Secretario de Estado para la India, a través del cual el Parlamento ejercería su autoridad, junto con un Consejo de la India para asistirlo. También creó el cargo de Gobernador General de la India, junto con un Consejo Ejecutivo en la India, integrado por altos funcionarios del Gobierno británico. Como resultado, el sistema judicial actual del país deriva en gran medida del sistema británico y tiene poca relación con las instituciones de la época prebritánica. [ 101 ]

El derecho consuetudinario y su abolición a principios del siglo XX.

Durante siglos, hasta el siglo XIX, el derecho consuetudinario reconoció solo formas específicas de acción y requirió una redacción muy cuidadosa del alegato inicial (llamado auto ) para que encajara exactamente en uno de ellos: deuda , retención , pacto , asunción especial , asunción general, intrusión , apropiación indebida , reivindicación , caso (o intrusión en el caso ) y desalojo . [ 102 ] Para iniciar una demanda, un alegato debía redactarse para cumplir con una miríada de requisitos técnicos: categorizar correctamente el caso en el compartimento legal correcto (no se permitía alegar de forma alternativa) y utilizar términos y frases legales específicos que habían sido tradicionales durante siglos. Bajo los antiguos estándares de alegación del derecho consuetudinario, una demanda por parte de una persona pro se ("por sí misma", sin abogado) era prácticamente imposible, y a menudo había una considerable disputa procesal al comienzo de un caso por cuestiones menores de redacción.

Una de las principales reformas de finales del siglo XIX y principios del XX fue la abolición de los requisitos procesales del derecho consuetudinario. [ 103 ] Un demandante puede iniciar un caso presentando al demandado una «declaración breve y clara» de los hechos que constituyen el presunto agravio. [ 104 ] Esta reforma desvió la atención de los tribunales del escrutinio técnico de las palabras a una consideración más racional de los hechos, y abrió el acceso a la justicia de forma mucho más amplia. [ 105 ]

Derecho consuetudinario contemporáneo del Reino Unido

Escocia comparte el Tribunal Supremo con Inglaterra, Gales e Irlanda del Norte para casos civiles; las decisiones del tribunal son vinculantes para la jurisdicción de origen del caso, pero solo influyen en casos similares que surjan en Escocia. Esto ha propiciado la convergencia del derecho en ciertas áreas. Por ejemplo, el derecho británico moderno en materia de negligencia se basa en el caso Donoghue v Stevenson , originado en Paisley, Escocia .

Escocia mantiene un sistema de derecho penal independiente del resto del Reino Unido, siendo el Tribunal Superior de Justicia la instancia final para las apelaciones penales. La máxima instancia de apelación en casos civiles presentados en Escocia es ahora el Tribunal Supremo del Reino Unido (antes de octubre de 2009, la jurisdicción de apelación final correspondía a la Cámara de los Lores ). [ 106 ]

Recepción e influencia internacionales

En la actualidad, aproximadamente un tercio de la población mundial vive en jurisdicciones de derecho consuetudinario o en sistemas jurídicos mixtos que integran el derecho consuetudinario y el derecho civil . [ 1 ] El derecho consuetudinario constituye la base de los sistemas jurídicos de:

Trabajos académicos

Sir William Blackstone, tal como se ilustra en sus Comentarios sobre las leyes de Inglaterra.

Edward Coke , Lord Presidente del Tribunal Supremo de Inglaterra y miembro del Parlamento en el siglo XVII , escribió varios textos jurídicos que recopilaron e integraron siglos de jurisprudencia . Los abogados tanto de Inglaterra como de Estados Unidos estudiaron el derecho a partir de sus Instituciones e Informes hasta finales del siglo XVIII. Sus obras aún son citadas por tribunales de derecho consuetudinario en todo el mundo.

El siguiente tratado histórico definitivo sobre el derecho consuetudinario es Commentaries on the Laws of England , escrito por Sir William Blackstone y publicado por primera vez entre 1765 y 1769. Desde 1979, se encuentra disponible una edición facsímil de esa primera edición en cuatro volúmenes encuadernados en rústica. Actualmente, en Inglaterra, ha sido reemplazado por Halsbury's Laws of England , que abarca tanto el derecho consuetudinario como el derecho estatutario inglés.

Mientras aún formaba parte del Tribunal Supremo Judicial de Massachusetts , y antes de ser nombrado juez del Tribunal Supremo de los Estados Unidos , el juez Oliver Wendell Holmes Jr. publicó un breve libro titulado The Common Law , que sigue siendo un clásico en la materia. A diferencia de Blackstone y las Restatements, el libro de Holmes solo analiza brevemente qué es el derecho; en cambio, Holmes describe el proceso del derecho consuetudinario . La obra del profesor de derecho John Chipman Gray , The Nature and Sources of the Law , un análisis y estudio del derecho consuetudinario, también se sigue leyendo con frecuencia en las facultades de derecho de los Estados Unidos .

En Estados Unidos, las recopilaciones de diversas áreas temáticas (contratos, responsabilidad civil extracontractual, sentencias, etc.), editadas por el American Law Institute , recogen el derecho consuetudinario en cada ámbito. Estas recopilaciones son frecuentemente citadas por tribunales y abogados estadounidenses para fundamentar proposiciones de derecho consuetudinario no codificado, y se consideran una autoridad altamente persuasiva, solo superada por las decisiones precedentes vinculantes . El Corpus Juris Secundum es una enciclopedia cuyo contenido principal es un compendio del derecho consuetudinario y sus variantes en las distintas jurisdicciones estatales.

El derecho consuetudinario escocés abarca asuntos como el asesinato y el robo, y tiene sus raíces en la costumbre, en textos jurídicos y en sentencias judiciales anteriores. Los textos jurídicos utilizados se denominan Textos Institucionales y datan principalmente de los siglos XVII, XVIII y XIX. Algunos ejemplos son Craig, Jus Feudale (1655) y Stair, The Institutions of the Law of Scotland (1681).

Véase también

Referencias

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  43. ↑ Eisenberg y Miller a los 19 años, solo alrededor del 5% de los contratos comerciales designan la elección de ley de California, mientras que casi el 50% designan la de Nueva York.
  44. ↑ Eisenberg y Miller, págs. 19-20 (Delaware es elegido en aproximadamente el 15% de los contratos, "Delaware predomina en un tipo de contrato: los acuerdos fiduciarios [de fusión]. ... El predominio de Delaware en este tipo especializado de contrato se debe aparentemente a las ventajas y la flexibilidad que ofrece la ley de fideicomisos comerciales de Delaware").
  45. ↑ Véase, por ejemplo, Yeo Tiong Min , " Una nota sobre algunas diferencias en el derecho inglés, el derecho neoyorquino y el derecho singapurense, archivado el 2 de mayo de 2007 en Wayback Machine " (2006).
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  102. ↑ El resto del "derecho consuetudinario" tratado en el resto del artículo permaneció intacto; lo único que se abolió fueron los requisitos altamente técnicos para el lenguaje del documento proporcionado por el demandante al demandado para iniciar un caso.
  103. ↑ Por ejemplo, Regla 4 de las Reglas Federales de Procedimiento Civil, una demanda debe contener "una declaración breve y clara de la reclamación que demuestre que el demandante tiene derecho a una reparación".
  104. ↑ Por ejemplo, Regla 1 de las Reglas Federales de Procedimiento Civil, las reglas de procedimiento civil "deben ser interpretadas, administradas y empleadas por el tribunal y las partes para asegurar la determinación justa, rápida y económica de cada acción y procedimiento".
  105. ↑ Tribunal Supremo. «Función del Tribunal Supremo – El Tribunal Supremo» . www.supremecourt.uk . Archivado del original el 1 de enero de 2017. Consultado el 4 de octubre de 2016 .
  106. ↑ Ley Constitucional de 1867 , art. 91(10), (18).
  107. ↑ "Sobre el bijuralismo" . Gobierno de Canadá, Departamento de Justicia, Dirección de Servicios Legislativos. 14 de noviembre de 2008. Archivado del original el 23 de agosto de 2017. Consultado el 20 de octubre de 2017 .
  108. ↑ Según el artículo 11(2) de la Constitución de Ghana, el derecho común de Ghana comprenderá el estado de derecho generalmente conocido como derecho común, las reglas generalmente conocidas como doctrina de equidad y las reglas de derecho consuetudinario, incluidas las determinadas por el Tribunal Superior de Justicia.
  109. ↑ Asante "Más de cien años de un sistema jurídico nacional en Ghana: una revisión y crítica" 1988 Journal of African Law 31 70. Benion El derecho constitucional de Ghana (1962). Boahen Ghana: Evolución y cambio en los siglos XIX y XX (1975) 36. Quansah El sistema jurídico de Ghana (2011) pág. 51.
  110. ↑ Balakrishnan, KG (23-24 de marzo de 2008). Una visión general del mecanismo de administración de justicia de la India (PDF) (Discurso). Conferencia Internacional de Presidentes de las Cortes Supremas del Mundo. Abu Dabi. Archivado del original (PDF) el 2 de noviembre de 2012. Recuperado el 1 de agosto de 2012. La India, al ser un país de derecho consuetudinario, deriva la mayor parte de su marco judicial moderno del sistema jurídico británico.
  111. ↑ Serrano Caldera, Alejandro (1990). "El Estado de Derecho en la Revolución Nicaragüense" . Loyola of Los Angeles International and Comparative Law Review and Compara . 12 (2): 341.
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Notas

  1. ↑ Hadley v Baxendale (1854) 9 Exch 341 (que define una nueva regla de derecho contractual sin fundamento en la ley); MacPherson v. Buick Motor Co. , 217 NY 382, ​​111 NE 1050 (NY 1916) (que resuelve el agravio de negligencia que no existía en ninguna ley y amplía la ley para abarcar a partes que nunca habían sido abordadas por la ley)
  2. ↑ Véase, por ejemplo , Clearfield Trust Co. v. United States , 318 U.S. 363 (1943) (otorgando a los tribunales federales la autoridad para crear normas de derecho consuetudinario con respecto a cuestiones de poder federal, en este caso instrumentos negociables respaldados por el gobierno federal); International News Service v. Associated Press , 248 US 215 (1918) (creando una causa de acción por apropiación indebida de "noticias de última hora" que carece de fundamento legal alguno).
  3. ↑ Pero véase National Basketball Association v. Motorola, Inc. , 105 F.3d 841, 843–44, 853 (2d Cir. 1997) (señalando la continua vigencia del agravio de "noticias de última hora" del INS bajo la ley del estado de Nueva York, pero dejando abierta la cuestión de si sobrevive bajo la ley federal).
  4. ↑ En palabras del juez Robert H. Jackson : "El derecho consuetudinario federal implementa la Constitución y los estatutos federales, y está condicionado por ellos." [ 93 ]

Lecturas adicionales

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  • Bayern, Shawn (2023). Principios y posibilidades en el derecho consuetudinario . Eagan, MN: West Academic Publishing. ISBN 9781685612429.
  • Crane, Elaine Forman (2011). Brujas, maltratadores de mujeres y prostitutas: Derecho consuetudinario y gente común en los inicios de Estados Unidos . Ithaca, NY: Cornell University Press. ISBN 9780801477416.
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  • Glenn, H. Patrick (2000). Tradiciones jurídicas del mundo . Oxford University Press. ISBN 978-0-19-876575-2.
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  • Historia del derecho consuetudinario inglés y análisis de la parte civil del derecho , Matthew Hale
  • Historia del derecho inglés antes de la época de Eduardo I , Pollock y Maitland
  • Órdenes judiciales. (FWMaitland)
  • Alegatos en el derecho consuetudinario: su historia y principios , R. Ross Perry, (Boston, 1897)
  • El Derecho Común, de Oliver Wendell Holmes Jr., en Project Gutenberg ; también disponible enThe Climate Change and Public Health Law Site.
  • El principio de stare decisis (Registro de Derecho Estadounidense)
  • Leyes históricas de Hong Kong en línea – Bibliotecas de la Universidad de Hong Kong, Iniciativas digitales
  • Máximas del derecho consuetudinario del Diccionario jurídico de Bouvier de 1856