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Junta Directiva

Reunión de la Junta Directiva del Centro para las Relaciones Interreligiosas Un consejo de administración es un órgano rector que supervisa las actividades de una empresa , una ...

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Reunión de la Junta Directiva del Centro para las Relaciones Interreligiosas

Un consejo de administración es un órgano rector que supervisa las actividades de una empresa , una organización sin ánimo de lucro o un organismo gubernamental .

Las facultades, deberes y responsabilidades de un consejo de administración están determinadas por las regulaciones gubernamentales (incluida la legislación corporativa de la jurisdicción) y los estatutos y reglamentos de la propia organización . Estas normativas pueden especificar el número de miembros del consejo, el procedimiento de elección y la frecuencia de sus reuniones.

En una organización con miembros con derecho a voto, el consejo de administración rinde cuentas a todos los miembros de la organización y puede estar subordinado a ellos, quienes generalmente eligen a sus integrantes. En una sociedad anónima , los consejeros no ejecutivos son elegidos por los accionistas , y el consejo de administración tiene la responsabilidad última de la gestión de la empresa. En países con cogestión (como Alemania y Suecia), los trabajadores de la empresa eligen a una fracción determinada de los miembros del consejo.

El consejo de administración nombra al director ejecutivo de la corporación y define la dirección estratégica general. En las corporaciones con propiedad dispersa, la identificación y nominación de los directores (a quienes los accionistas votan a favor o en contra) a menudo la realiza el propio consejo, lo que conlleva un alto grado de autoperpetuación. En una corporación sin acciones y sin miembros con derecho a voto, el consejo es el máximo órgano de gobierno de la institución, y sus miembros a veces son elegidos por el propio consejo. [ 1 ] [ 2 ] [ 3 ]

Terminología

Otros nombres incluyen junta directiva y asesora , junta de gobernadores , junta de gerentes , junta de regentes , junta de fideicomisarios y junta de visitantes . También puede llamarse junta ejecutiva . [ 4 ]

Roles

Las funciones típicas de los consejos de administración incluyen: [ 5 ] [ 6 ]

  • Gobernar la organización estableciendo políticas generales y definiendo objetivos estratégicos.
  • Seleccionar, nombrar, apoyar, evaluar el desempeño y destituir al director ejecutivo (cuyos títulos varían de una organización a otra; el director ejecutivo puede denominarse director ejecutivo, presidente o director ejecutivo , o incluso director general).
  • Garantizar la disponibilidad de recursos financieros adecuados.
  • Aprobación de los presupuestos anuales
  • Rendición de cuentas a las partes interesadas sobre el desempeño de la organización.
  • Establecer los salarios, la remuneración y los beneficios de la alta dirección.

Las responsabilidades legales de los consejos de administración y sus miembros varían según la naturaleza de la organización y la jurisdicción. Para las empresas cuyas acciones cotizan en bolsa , estas responsabilidades suelen ser mucho más rigurosas y complejas que para las de otro tipo.

Por lo general, la junta directiva elige a uno de sus miembros como presidente (a menudo llamado "presidente" o "presidenta"), quien ostenta el título especificado en los estatutos o artículos de la asociación . Sin embargo, en las organizaciones de membresía, los miembros eligen al presidente de la organización y este se convierte en presidente de la junta directiva, a menos que los estatutos dispongan lo contrario. [ 7 ]

Directores

Los directores de una organización son las personas que forman parte de su junta directiva. Diversos términos específicos clasifican a los directores según la presencia o ausencia de otras relaciones que tengan con la organización. [ 8 ]

Miembros honorarios

Las corporaciones pueden designar a un ex alto ejecutivo y ex miembro de la junta directiva como miembro honorario de la junta, un cargo que no conlleva ninguna autoridad ejecutiva pero que representa un reconocimiento a la gestión y el desempeño de la persona en la corporación. [ 9 ]

Director interno

Un consejero interno es aquel que, además, es empleado, directivo, consejero delegado, accionista mayoritario o tiene una relación similar con la organización. Los consejeros internos representan los intereses de las partes interesadas de la entidad y, a menudo, poseen un conocimiento profundo de su funcionamiento interno, su situación financiera o de mercado, etc.

Los directores internos típicos son:

A un director interno que trabaja como gerente o ejecutivo de la organización se le suele llamar director ejecutivo (que no debe confundirse con el título de director ejecutivo que a veces se usa para el puesto de director general en algunas organizaciones). Los directores ejecutivos suelen tener un área de responsabilidad específica dentro de la organización, como finanzas, marketing, recursos humanos o producción. [ 10 ]

Director externo

Un consejero externo es un miembro del consejo que no trabaja para la organización ni tiene ninguna relación con ella, y no representa a ninguno de sus grupos de interés. Un ejemplo típico es un consejero que es presidente de una empresa de un sector diferente. [ 11 ] Los consejeros externos no son empleados de la empresa ni están afiliados a ella de ninguna otra manera.

Los consejeros externos aportan experiencia y perspectivas diferentes al consejo. Por ejemplo, para una empresa que opera exclusivamente en el mercado nacional, la presencia de directores ejecutivos de multinacionales globales como consejeros externos puede brindar información valiosa sobre oportunidades de exportación e importación y opciones de comercio internacional. Uno de los argumentos a favor de contar con consejeros externos es su capacidad para supervisar a los consejeros internos y la gestión de la organización. Es improbable que los consejeros externos toleren el tráfico de influencias entre los consejeros internos, dado que no obtienen ningún beneficio de la empresa u organización. Suelen ser útiles para resolver disputas entre los consejeros internos o entre los accionistas y el consejo. Se consideran ventajosos por su objetividad y el bajo riesgo de conflicto de intereses. Sin embargo, podrían carecer de familiaridad con los aspectos específicos de la gobernanza de la organización y desconocer el sector en el que opera.

Terminología

  • Director : persona designada para formar parte del consejo de administración de una organización, como una institución o una empresa.
  • Director interno : un director que, además de formar parte del consejo, tiene una conexión significativa con la organización.
  • Director externo : un director que, aparte de formar parte del consejo de administración, no tiene vínculos significativos con la organización.
  • Director ejecutivo : un director interno que también es ejecutivo de la organización. El término también se usa, en un sentido completamente diferente, para referirse a un director ejecutivo.
  • Director no ejecutivo : un director (interno o externo) que no es ejecutivo de la organización.
  • Director de facto : persona que actúa como director de la empresa pero que no ha sido nombrada como tal de forma efectiva o válida.
  • Director de facto : persona que actúa como director de la empresa pero no es un director nombrado (un director de jure ) y no afirma ni pretende actuar como tal.
  • Director designado : persona designada por un accionista, acreedor o grupo de interés (ya sea contractualmente o mediante resolución en una junta de la empresa) y que mantiene una lealtad continua hacia quienes lo designan u otro interés en la empresa que lo designa.

Los directores suelen formar parte de más de un consejo de administración. [ 12 ] Esta práctica da lugar a un consejo de administración interconectado , donde un número relativamente pequeño de personas ejerce una influencia significativa sobre muchas entidades importantes. Esta situación puede tener importantes consecuencias corporativas, sociales, económicas y legales, y ha sido objeto de numerosas investigaciones. [ 13 ]

Proceso y estructura

El proceso para dirigir un consejo de administración, a veces llamado proceso del consejo, incluye la selección de los miembros del consejo, el establecimiento de objetivos claros para el consejo, la distribución de documentos o paquete del consejo a los miembros del consejo, la creación colaborativa de una agenda para la reunión, la creación y el seguimiento de los puntos de acción asignados , y la evaluación del proceso del consejo a través de evaluaciones estandarizadas de los miembros del consejo, los propietarios y los directores ejecutivos. [ 14 ] La ciencia de este proceso se ha desarrollado lentamente debido a la naturaleza secreta de la forma en que la mayoría de las empresas dirigen sus consejos, sin embargo, está comenzando a desarrollarse cierta estandarización. Algunos de los que impulsan esta estandarización en los EE. UU. son la Asociación Nacional de Directores Corporativos , McKinsey y The Board Group.

reuniones de la junta

Un consejo de administración celebra sus reuniones de acuerdo con las normas y procedimientos establecidos en sus documentos constitutivos. Estos procedimientos pueden permitir que el consejo lleve a cabo sus actividades mediante teleconferencia u otros medios electrónicos . También pueden especificar cómo se determinará el quórum . [ 15 ]

Consejos de administración no corporativos

Las responsabilidades de un consejo de administración varían según la naturaleza y el tipo de entidad comercial y las leyes que le sean aplicables (véase tipos de entidades comerciales ). Por ejemplo, la entidad comercial puede ser una empresa que cotiza en bolsa (sociedad anónima), una empresa privada, de responsabilidad limitada o de capital cerrado (sociedad no anónima), una empresa familiar (empresa familiar) o una entidad exenta de impuestos sobre la renta (entidad sin ánimo de lucro o exenta de impuestos). Existen numerosos tipos de entidades comerciales en todo el mundo, como corporaciones, sociedades de responsabilidad limitada, cooperativas, fideicomisos mercantiles, sociedades colectivas, sociedades anónimas privadas y sociedades anónimas públicas.

Gran parte de lo que se ha escrito sobre consejos de administración se refiere a los consejos de administración de entidades comerciales que cotizan activamente en los mercados públicos. [ 16 ] Sin embargo, más recientemente, está apareciendo material para los consejos de administración de empresas privadas y de capital cerrado, incluidas las empresas familiares. [ 17 ]

Una organización con junta directiva exclusivamente es aquella cuya junta se autodesigna, en lugar de rendir cuentas a una base de miembros a través de elecciones; o en la que los poderes de los miembros son extremadamente limitados.

Organizaciones de membresía

En las organizaciones de membresía , como una sociedad compuesta por miembros de una profesión específica o una que defiende una causa determinada, una junta directiva puede ser responsable de administrar la organización entre las reuniones de los miembros, especialmente si estos se reúnen con poca frecuencia, como en una asamblea general anual . El alcance de los poderes y la autoridad delegados a la junta depende de los estatutos y reglamentos de la organización en particular. Algunas organizaciones confían exclusivamente el control de los asuntos a la junta, mientras que en otras, los miembros conservan la plena potestad y la junta solo puede hacer recomendaciones. [ 4 ]

La estructura de un consejo de administración varía considerablemente entre organizaciones y puede incluir disposiciones aplicables a las corporaciones, en las que los accionistas son los miembros de la organización. Una diferencia radica en que los miembros eligen a los directivos, como el presidente y el secretario, quienes, además de los directores, también forman parte del consejo y conservan sus funciones en este. [ 7 ] En esta situación, los directores también pueden ser considerados directivos. [ 18 ] Asimismo, puede haber miembros ex officio del consejo, es decir, personas que son miembros por otro cargo que ocupan. Estos miembros ex officio gozan de los mismos derechos que los demás miembros del consejo. [ 19 ]

Los miembros de la junta pueden ser destituidos antes de que finalice su mandato. Los detalles sobre cómo proceder a su destitución suelen figurar en los estatutos. Si los estatutos no contienen dichos detalles, se puede recurrir a la sección sobre procedimientos disciplinarios de las Reglas de Orden de Robert . [ 20 ]

Corporaciones

En una empresa que cotiza en bolsa , los directores son elegidos para representar a los propietarios de la empresa (los accionistas ) y tienen la obligación legal de hacerlo. En este sentido, establecen políticas y toman decisiones sobre cuestiones como la distribución de dividendos y su importe, las opciones sobre acciones que se reparten entre los empleados y la contratación, el despido y la remuneración de la alta dirección .

Gobernancia

En teoría, el control de una empresa se divide entre dos órganos: el consejo de administración y la junta general de accionistas . En la práctica, el poder que ejerce el consejo varía según el tipo de empresa. En las pequeñas empresas privadas, los directores y los accionistas suelen ser las mismas personas, por lo que no existe una verdadera división de poderes. En las grandes empresas públicas , el consejo tiende a ejercer un papel más de supervisión, y la responsabilidad y la gestión individuales suelen delegarse a ejecutivos profesionales (como un director financiero o un director de marketing) que se ocupan de áreas específicas de la empresa. [ 21 ]

Otra característica de los consejos de administración en las grandes empresas cotizadas es que el consejo tiende a tener un mayor poder de facto . La mayoría de los accionistas no asisten a las juntas generales, sino que emiten votos por poder a través de correo, teléfono o internet, lo que permite al consejo votar en su nombre. Sin embargo, el voto por poder no supone una delegación total del poder de voto, ya que el consejo debe votar las acciones representadas según las instrucciones de su titular, incluso cuando estas contradigan la opinión del consejo. Además, muchos accionistas votan a favor de aceptar todas las recomendaciones del consejo en lugar de intentar involucrarse en la gestión, dado que el poder, el interés y la información de cada accionista son muy limitados. Los grandes inversores institucionales también otorgan poderes al consejo. El elevado número de accionistas también dificulta su organización. No obstante, recientemente se han producido iniciativas para intentar aumentar el activismo accionarial tanto entre inversores institucionales como entre particulares con pequeñas participaciones. [ 21 ]

Una visión opuesta sostiene que, en las grandes empresas cotizadas, es la alta dirección, y no los consejos de administración, quien ejerce el poder real, ya que estos últimos delegan casi todo su poder en los altos ejecutivos, adoptando sus recomendaciones prácticamente sin excepción. En la práctica, los ejecutivos incluso eligen a los consejeros, y los accionistas suelen seguir las recomendaciones de la dirección y votar por ellos.

En la mayoría de los casos, formar parte de un consejo de administración no constituye una carrera profesional independiente. En las grandes corporaciones, los miembros del consejo suelen ser profesionales o líderes en su sector. En el caso de los consejeros externos, a menudo son altos directivos de otras organizaciones. No obstante, los consejeros suelen recibir remuneraciones que ascienden a cientos de miles de dólares anuales, dado que suelen formar parte de los consejos de varias empresas. Los consejeros internos generalmente no reciben remuneración por su participación en el consejo, sino que esta función se considera parte de sus responsabilidades laborales. Los consejeros externos sí suelen recibir una remuneración por sus servicios. Estas remuneraciones varían entre las empresas, pero generalmente consisten en un salario anual o mensual, una compensación adicional por cada reunión a la que asistan, opciones sobre acciones y otros beneficios, como gastos de viaje, alojamiento y comidas para las reuniones del consejo. Tiffany & Co. , por ejemplo, paga a sus directores una remuneración anual de 46.500 dólares, una remuneración anual adicional de 2.500 dólares si el director también preside un comité, una tarifa de 2.000 dólares por cada reunión presencial, una tarifa de 500 dólares por cada reunión telefónica, además de opciones sobre acciones y prestaciones de jubilación. [ 22 ]

La investigación académica ha identificado diferentes tipos de directores de junta. Sus características y experiencias dan forma a su rol y desempeño. Por ejemplo, a los directores con múltiples mandatos se les suele llamar directores ocupados. Su desempeño de supervisión se considera comparativamente débil debido al tiempo limitado que pueden dedicar a esta tarea. [ 23 ] Se ha observado que los directores demasiado confiados pagan primas más altas en adquisiciones corporativas y toman peores decisiones de adquisición. [ 24 ] Los directores con raíces locales tienden a estar sobrerrepresentados y carecen de experiencia internacional, lo que puede llevar a valoraciones más bajas, especialmente en empresas con orientación internacional. [ 25 ] La experiencia militar de los directores se asocia con una supervisión rigurosa y una mejor gobernanza corporativa. [ 26 ]

Sistema de dos niveles

En algunos países europeos y asiáticos, existen dos consejos de administración separados: un consejo ejecutivo (o de gestión) para la gestión diaria y un consejo de supervisión (elegido por los accionistas y empleados) para supervisar al consejo ejecutivo. En estos países, el presidente del consejo de supervisión equivale al presidente de un consejo de administración único, mientras que el presidente del consejo de gestión se considera el director general o consejero delegado de la empresa . Estos dos cargos siempre los desempeñan personas diferentes. Esto garantiza una distinción clara entre la gestión a cargo del consejo ejecutivo y la gobernanza a cargo del consejo de supervisión, y permite establecer líneas de autoridad definidas. El objetivo es evitar conflictos de intereses y la concentración excesiva de poder en manos de una sola persona. Existe un paralelismo notable con la estructura gubernamental, donde el parlamento (el consejo de supervisión) supervisa un gabinete de ministros (funcionarios de gestión, que conforman el consejo ejecutivo) liderado por un jefe de gobierno (director general).

En Estados Unidos, el consejo de administración (elegido por los accionistas) suele ser equivalente al consejo de supervisión, mientras que el consejo ejecutivo a menudo se conoce como comité ejecutivo (comité operativo o consejo ejecutivo), compuesto por el director general y sus subordinados directos (otros directivos de alto nivel, directores de división/filial).

Las estructuras y los procedimientos de los consejos de administración varían tanto dentro como entre los países de la OCDE . Algunos países cuentan con consejos de administración de dos niveles que separan la función de supervisión y la de gestión en órganos distintos. Estos sistemas suelen tener un consejo de supervisión compuesto por miembros no ejecutivos y un consejo de administración compuesto exclusivamente por ejecutivos. Otros países tienen consejos de administración unitarios, que reúnen a miembros ejecutivos y no ejecutivos. En algunos países también existe un órgano estatutario adicional para fines de auditoría. Los Principios de la OCDE pretenden ser lo suficientemente generales como para aplicarse a cualquier estructura de consejo de administración encargada de las funciones de gobierno de la empresa y supervisión de la gestión. [ 27 ]

Historia

El desarrollo de un consejo de administración independiente para gestionar, gobernar y supervisar una empresa se ha producido de forma gradual e indefinida a lo largo de la historia jurídica. Hasta finales del siglo XIX, parece que se asumía generalmente que la junta general (de todos los accionistas) era el órgano supremo de la empresa, y que el consejo de administración actuaba simplemente como agente de la misma, sujeto al control de los accionistas reunidos en junta general. [ 28 ]

Sin embargo, en 1906, el Tribunal de Apelación inglés dejó claro en la sentencia Automatic Self-Cleansing Filter Syndicate Co Ltd v Cuninghame [1906] 2 Ch 34 que la división de poderes entre el consejo de administración y los accionistas, en sentido general, dependía de la interpretación de los estatutos sociales y que, cuando las facultades de gestión recaían en el consejo, la junta general no podía interferir en su ejercicio legítimo. Se consideró que los estatutos constituían un contrato por el cual los miembros habían acordado que «los directores, y solo los directores, gestionarían». [ 29 ]

El nuevo enfoque no obtuvo aprobación inmediata, pero fue respaldado por la Cámara de los Lores en el caso Quin & Axtens v Salmon [1909] AC 442 y, desde entonces, ha gozado de aceptación general. Según la legislación inglesa, las sucesivas versiones del Anexo A han reforzado la norma de que, salvo que los directores actúen en contra de la ley o de las disposiciones de los Estatutos, las facultades para dirigir la gestión y los asuntos de la empresa recaen sobre ellos.

La doctrina moderna fue expresada en John Shaw & Sons (Salford) Ltd v Shaw [1935] 2 KB 113 por Greer LJ de la siguiente manera:

Una sociedad es una entidad distinta tanto de sus accionistas como de sus administradores. Algunos de sus poderes, según sus estatutos, pueden ser ejercidos por los administradores, mientras que otros pueden estar reservados a los accionistas reunidos en junta general. Si los administradores tienen facultades de gestión, solo ellos pueden ejercerlas. La única forma en que la junta general de accionistas puede controlar el ejercicio de los poderes otorgados por los estatutos a los administradores es modificando los estatutos o, si surge la oportunidad, negándose a reelegir a los administradores cuyas acciones desaprueban. No pueden usurpar los poderes que los estatutos otorgan a los administradores, del mismo modo que los administradores no pueden usurpar los poderes que los estatutos otorgan a la junta general de accionistas.

Se ha señalado que este desarrollo en la ley fue algo sorprendente en su momento, ya que las disposiciones pertinentes en la Tabla A (tal como estaba entonces) parecían contradecir este enfoque en lugar de respaldarlo. [ 30 ]

Datos demográficos

La edad de los miembros de los consejos de administración se ha convertido en una tendencia notable en las bolsas de valores globales, reflejando una demografía cada vez más envejecida en puestos de liderazgo. A partir de 2025, la edad promedio de los miembros de los consejos de administración de las empresas que cotizan en la Bolsa de Tokio es de 62,2 años, mientras que el Reino Unido registra un promedio de 60,1 años, Alemania 59,3 años, Corea del Sur 59 años y Hong Kong 54,9 años. Las empresas de la Bolsa de Nueva York presentan la edad promedio más alta, con 62,9 años. En respuesta a esta tendencia de envejecimiento, algunas empresas, particularmente aquellas en los sectores de entretenimiento y tendencias, han buscado activamente nombrar miembros más jóvenes en sus consejos de administración. Un ejemplo es Sanrio , la empresa japonesa detrás de la franquicia Hello Kitty , que redujo la edad promedio de su consejo de administración de 68 años en 2020 a 51 años para 2024, lo que indica un cambio intergeneracional deliberado en la gobernanza. [ 31 ]

Elección y destitución

En la mayoría de los sistemas legales, el nombramiento y la destitución de los directores son votados por los accionistas en la junta general [ a ] o a través de una declaración de representación . Para las empresas que cotizan en bolsa en los EE. UU., los directores disponibles para votación son seleccionados en gran medida por la junta en su conjunto o por un comité de nominaciones . [ 32 ] Aunque en 2002 la Bolsa de Valores de Nueva York y el NASDAQ exigieron que los comités de nominaciones estuvieran compuestos por directores independientes como condición para cotizar, [ 33 ] históricamente los comités de nominaciones han recibido información de la gerencia en sus selecciones incluso cuando el director ejecutivo no tiene un puesto en la junta. [ 32 ] Las nominaciones de los accionistas solo pueden ocurrir en la propia junta general o a través del proceso prohibitivamente costoso de enviar las boletas por correo por separado; en mayo de 2009 la SEC propuso una nueva regla que permite a los accionistas que cumplen ciertos criterios agregar nominados a la declaración de representación. [ 34 ] [ 35 ] En la práctica, para las empresas que cotizan en bolsa, los gerentes ( directores internos ) que supuestamente rinden cuentas al consejo de administración han desempeñado históricamente un papel importante en la selección y nominación de los directores que son votados por los accionistas, en cuyo caso se nominan y eligen más "directores externos grises" (directores independientes con conflictos de interés ). [ 32 ]

En los países con sistema de cogestión , una fracción fija del consejo de administración es elegida por los trabajadores de la empresa.

Los directores también pueden dejar el cargo por renuncia o fallecimiento. En algunos ordenamientos jurídicos, los directores también pueden ser destituidos mediante una resolución de los directores restantes (en algunos países solo pueden hacerlo "con causa justificada"; en otros, la facultad es ilimitada).

Algunas jurisdicciones también permiten que el consejo de administración nombre a nuevos directores, ya sea para cubrir una vacante que surja por renuncia o fallecimiento, o como complemento a los directores ya existentes.

En la práctica, puede ser bastante difícil destituir a un director mediante una resolución en la junta general. En muchos sistemas jurídicos, el director tiene derecho a recibir una notificación especial de cualquier resolución para destituirlo; [ b ] la empresa a menudo debe proporcionar una copia de la propuesta al director, quien generalmente tiene derecho a ser escuchado por la junta. [ c ] El director puede exigir que la empresa distribuya cualquier alegación que desee presentar. [ d ] Además, el contrato de servicios del director generalmente le dará derecho a una indemnización si es destituido, y a menudo puede incluir una generosa " indemnización por despido " que también actúa como elemento disuasorio para la destitución.

Un estudio de 2010 examinó cómo votaban los accionistas corporativos en las elecciones de directores en Estados Unidos. [ 36 ] Se encontró que los directores recibían menos votos de los accionistas cuando sus empresas tenían un desempeño deficiente, una remuneración excesiva del CEO o una protección deficiente para los accionistas. Además, los directores recibían menos votos cuando no asistían regularmente a las reuniones de la junta o recibían recomendaciones negativas de una firma asesora de voto por poder. El estudio también muestra que las empresas a menudo mejoran su gobierno corporativo eliminando las cláusulas de defensa contra adquisiciones hostiles o las juntas directivas clasificadas y reduciendo la remuneración excesiva del CEO después de que sus directores reciben poco apoyo de los accionistas. [ 37 ]

La rendición de cuentas del consejo ante los accionistas es un tema recurrente. En septiembre de 2010, The New York Times señaló que varios directores que habían supervisado empresas que quebraron durante la crisis financiera de 2008 habían encontrado nuevos puestos como directores. [ 38 ] La SEC a veces impone una prohibición (una "prohibición D&O") para formar parte de un consejo como parte de sus casos de fraude, y una de estas prohibiciones fue confirmada en 2013. [ 39 ]

Ejercicio de poderes

El ejercicio de las facultades del consejo de administración suele tener lugar en las reuniones del consejo. La mayoría de los ordenamientos jurídicos exigen que se notifique con suficiente antelación a todos los consejeros sobre estas reuniones y que haya quórum para que se pueda tratar cualquier asunto. Por lo general, una reunión celebrada sin previo aviso sigue siendo válida si asisten todos los consejeros, pero se ha sostenido que la falta de aviso puede invalidar las resoluciones adoptadas en la reunión, ya que la elocuencia de una minoría de consejeros podría haber persuadido a la mayoría a cambiar de opinión y votar de otro modo. [ 40 ]

En la mayoría de los países de derecho consuetudinario , los poderes del consejo de administración recaen en el consejo en su conjunto, y no en los directores individualmente. [ 41 ] Sin embargo, en algunos casos un director individual puede obligar a la empresa mediante sus actos en virtud de su autoridad aparente (véase también: la regla del caso Turquand ).

Deberes

Dado que los directores ejercen control y gestión sobre la organización, pero que esta (en teoría) se gestiona en beneficio de los accionistas , la ley impone deberes estrictos a los directores en el ejercicio de sus funciones. Estos deberes son de carácter fiduciario , similares a los que la ley impone a quienes ocupan puestos de confianza similares: agentes y fideicomisarios .

Los deberes se aplican a cada director individualmente, mientras que las facultades se aplican al consejo de administración conjuntamente. Además, los deberes se deben a la propia empresa, y no a ninguna otra entidad. [ 42 ] Esto no significa que los directores nunca puedan tener una relación fiduciaria con los accionistas individuales; bien pueden tener tal deber en determinadas circunstancias. [ 43 ]

"Propósito adecuado"

Los directores deben ejercer sus facultades con un propósito legítimo. Si bien en muchos casos un propósito indebido resulta evidente, como cuando un director busca enriquecerse o desviar una oportunidad de inversión a un familiar, tales infracciones generalmente implican el incumplimiento del deber de actuar de buena fe. Surgen mayores dificultades cuando el director, aun actuando de buena fe, persigue un propósito que la ley no considera legítimo.

La autoridad seminal en el Reino Unido en relación con lo que constituye un propósito adecuado es la decisión de la Corte Suprema en Eclairs Group Ltd v JKX Oil & Gas plc (2015). [ 44 ] El caso versaba sobre las facultades de los directores, según los estatutos de la empresa, para privar del derecho a voto a las acciones por incumplimiento de la notificación entregada a los accionistas. Antes de ese caso, la principal autoridad era Howard Smith Ltd v Ampol Ltd [1974] AC 821. El caso versaba sobre la facultad de los directores para emitir nuevas acciones . [ 45 ] Se alegó que los directores habían emitido muchas acciones nuevas simplemente para privar a un accionista en particular de su mayoría de voto. El argumento de que la facultad de emitir acciones solo podía ejercerse adecuadamente para captar nuevo capital fue rechazado por ser demasiado restrictivo, y se sostuvo que sería un ejercicio adecuado de las facultades del director emitir acciones a una empresa más grande para garantizar la estabilidad financiera de la empresa, o como parte de un acuerdo para explotar los derechos mineros propiedad de la empresa. [ 46 ] De ser así, el mero hecho de que un resultado incidental (incluso si se trataba de una consecuencia deseada) fuera que un accionista perdiera su mayoría o que una oferta pública de adquisición fuera rechazada, no invalidaría por sí solo la emisión de acciones. Pero si el único propósito era destruir una mayoría de voto o bloquear una oferta pública de adquisición, ese sí sería un propósito impropio.

Sin embargo, no todas las jurisdicciones reconocieron el deber de "propósito legítimo" como separado del deber de "buena fe". [ e ]

"Discreción sin restricciones"

Los directores no pueden, sin el consentimiento de la compañía, limitar su discreción en relación con el ejercicio de sus poderes, ni pueden obligarse a votar de una manera determinada en futuras reuniones del consejo. [ f ] Esto es así incluso si no existe un motivo o propósito indebido, ni ninguna ventaja personal para el director.

Esto no significa, sin embargo, que el consejo de administración no pueda autorizar a la empresa a celebrar un contrato que la obligue a seguir un determinado curso de acción, incluso si ciertas acciones en dicho curso requieren una aprobación adicional del consejo, como la emisión de bonos . La empresa sigue obligada, pero los consejeros conservan la facultad de votar en contra de las acciones futuras (aunque esto podría implicar un incumplimiento por parte de la empresa del contrato previamente aprobado por el consejo).

"Conflicto de deberes e intereses"

Como fiduciarios, los directores no pueden colocarse en una posición donde sus intereses y deberes entren en conflicto con los deberes que tienen para con la empresa. La ley considera que la buena fe no solo debe practicarse, sino que debe ser manifiestamente visible, y supervisa con celo la conducta de los directores en este sentido; y no permitirá que los directores eludan la responsabilidad alegando que sus decisiones estaban bien fundamentadas. Tradicionalmente, la ley ha dividido los conflictos de deberes e intereses en tres subcategorías:

1. Transacciones con la empresa

Por definición, cuando un director celebra una transacción con una empresa, existe un conflicto entre el interés del director (enriquecerse con la transacción) y su deber para con la empresa (asegurarse de que la empresa obtenga el máximo beneficio posible de la transacción). En algunos lugares, esta norma se aplica con tal rigor que, incluso cuando el conflicto de intereses o de deberes es puramente hipotético, los directores pueden verse obligados a devolver todas las ganancias personales derivadas de la misma. En el caso Aberdeen Ry v Blaikie (1854) 1 Macq HL 461, Lord Cranworth declaró en su sentencia que:

Una persona jurídica solo puede actuar a través de agentes, y es, por supuesto, deber de estos actuar de la mejor manera para promover los intereses de la corporación cuyos asuntos gestionan. Dichos agentes tienen deberes fiduciarios que cumplir para con su principal. Y es una regla de aplicación universal que nadie, teniendo tales deberes que cumplir, puede contraer compromisos en los que tenga, o pueda tener , un interés personal que entre en conflicto, o que posiblemente pueda entrar en conflicto , con los intereses de aquellos a quienes está obligado a proteger... Este principio se respeta con tal rigor que no se permite cuestionar la equidad o injusticia del contrato celebrado... ( énfasis añadido)

Sin embargo, en muchas jurisdicciones, los miembros de la empresa están autorizados a ratificar transacciones que, de otro modo, contravendrían este principio. Asimismo, en la mayoría de las jurisdicciones se acepta generalmente que este principio puede ser modificado mediante los estatutos de la empresa.

En muchos países, también existe la obligación legal de declarar intereses en relación con cualquier transacción, y el director puede ser multado por no revelarlos. [ g ]

2. Uso de propiedad, oportunidad o información corporativa

Los directores no deben, sin el consentimiento informado de la empresa, utilizar para su propio beneficio los activos, oportunidades o información de la misma. Esta prohibición es mucho menos flexible que la prohibición de realizar transacciones con la empresa, y los intentos de eludirla mediante disposiciones de los estatutos han tenido un éxito limitado.

En Regal (Hastings) Ltd v Gulliver [1942] All ER 378, la Cámara de los Lores, al confirmar lo que los accionistas consideraron una reclamación totalmente infundada, [ h ] sostuvo que:

"(i) que lo que hicieron los directores estaba tan relacionado con los asuntos de la compañía que puede decirse con razón que se hizo en el curso de su gestión y en la utilización de sus oportunidades y conocimientos especiales como directores; y (ii) que lo que hicieron les reportó beneficios."

En consecuencia, los directores estaban obligados a devolver las ganancias que habían obtenido, y los accionistas recibieron su ganancia inesperada.

La decisión se ha seguido en varios casos posteriores, [ 47 ] y ahora se considera jurisprudencia establecida.

3. Competir con la empresa

Los directores no pueden competir directamente con la empresa sin que surja un conflicto de intereses. Del mismo modo, no deben ejercer como directores de empresas competidoras, ya que sus obligaciones para con cada una entrarían en conflicto.

Deberes de diligencia y pericia según el derecho consuetudinario

Tradicionalmente, el nivel de cuidado y habilidad que debe demostrar un director se ha definido en gran medida en referencia al director no ejecutivo. En el caso Re City Equitable Fire Insurance Co [1925] Ch 407, se expresó en términos puramente subjetivos, donde el tribunal sostuvo que:

"Un director no necesita demostrar en el desempeño de sus funciones un grado de habilidad mayor del que razonablemente se puede esperar de una persona con sus conocimientos y experiencia." ( énfasis añadido)

Sin embargo, esta decisión se basó firmemente en las nociones más antiguas (véase más arriba) que prevalecían en ese momento en cuanto al modo de toma de decisiones corporativas y el control efectivo que residía en los accionistas; si elegían y toleraban a un responsable de decisiones incompetente, no deberían tener derecho a quejarse.

Sin embargo, desde entonces se ha desarrollado un enfoque más moderno, y en Dorchester Finance Co Ltd v Stebbing [1989] BCLC 498 el tribunal sostuvo que la regla de Equitable Fire se refería únicamente a la habilidad, y no a la diligencia. Con respecto a la diligencia, lo que se requería era:

"El mismo cuidado que cabría esperar de un hombre común y corriente para su propio beneficio."

Se trataba de una prueba dual, subjetiva y objetiva, diseñada deliberadamente para un nivel superior.

Más recientemente, se ha sugerido que tanto las pruebas de habilidad como de diligencia deben evaluarse de forma objetiva y subjetiva; en el Reino Unido, las disposiciones legales relativas a los deberes de los directores en la nueva Ley de Sociedades de 2006 se han codificado sobre esta base. [ 48 ]

Remedios por incumplimiento del deber

En la mayoría de las jurisdicciones, la ley prevé diversas soluciones en caso de incumplimiento de las obligaciones por parte de los directores:

Históricamente, los deberes de los directores se han debido casi exclusivamente a la empresa y sus miembros, y se esperaba que el consejo ejerciera sus poderes en beneficio financiero de la empresa. Sin embargo, más recientemente se han realizado intentos de flexibilizar esta postura y brindarles a los directores mayor margen para actuar como buenos ciudadanos corporativos. Por ejemplo, en el Reino Unido, la Ley de Sociedades de 2006 exige a los directores de empresas que promuevan el éxito de la compañía en beneficio de sus miembros en su conjunto y establece los siguientes seis factores con respecto al deber de un director de promover dicho éxito:

  • Las posibles consecuencias de cualquier decisión a largo plazo
  • Los intereses de los empleados de la empresa
  • La necesidad de fomentar las relaciones comerciales de la empresa con proveedores, clientes y otros.
  • El impacto de las operaciones de la empresa en la comunidad y el medio ambiente.
  • La conveniencia de que la empresa mantenga una reputación de altos estándares de conducta empresarial.
  • La necesidad de actuar con equidad entre los miembros de una empresa.

Esto representa una desviación considerable de la noción tradicional de que los deberes de los directores se deben únicamente a la empresa. Anteriormente, en el Reino Unido, bajo la Ley de Sociedades de 1985 , las protecciones para los accionistas no socios eran considerablemente más limitadas (véase, por ejemplo, el artículo 309, que permitía a los directores tener en cuenta los intereses de los empleados, pero que solo podía ser exigido por los accionistas y no por los propios empleados). Por consiguiente, estos cambios han sido objeto de algunas críticas. [ 49 ]

Tecnología del consejo de administración

La adopción de tecnología que facilita la preparación y ejecución de las reuniones de los directores continúa en aumento. [ 50 ] Los directores de juntas utilizan cada vez más esta tecnología para comunicarse y colaborar en un entorno seguro, acceder a los materiales de las reuniones, comunicarse entre sí y cumplir con sus responsabilidades de gobernanza. [ 51 ] Esta tendencia es particularmente marcada en Estados Unidos, donde un sólido mercado de usuarios pioneros impulsó la aceptación del software para juntas directivas por parte de las organizaciones, lo que resultó en una mayor penetración de los servicios de portal para juntas directivas en la región. [ 50 ]

La junta y la sociedad

La mayoría de las empresas tienen mecanismos débiles para incorporar la voz de la sociedad en el consejo de administración. Dependen de personas que no fueron designadas por su conocimiento de los problemas sociales. A menudo, dedican poca atención (tanto en tiempo como en recursos financieros) a cuestiones de responsabilidad corporativa y sostenibilidad. Un consejo social [ 52 ] integra la sociedad en su estructura. Eleva la voz de la sociedad mediante la designación de especialistas en el consejo y mecanismos que impulsan la innovación desde dentro de la organización. Los consejos sociales se alinean con temas importantes para la sociedad. Estos pueden incluir la medición de la relación entre la remuneración de los trabajadores y la de los empleados, la vinculación de los objetivos sociales y ambientales personales con la remuneración, la presentación de informes integrados, la tributación justa y la certificación B Corp.

Los consejos de administración con responsabilidad social reconocen que forman parte de la sociedad y que necesitan algo más que una licencia para operar y tener éxito. Buscan un equilibrio entre la presión a corto plazo de los accionistas y la creación de valor a largo plazo, gestionando la empresa en beneficio de una pluralidad de grupos de interés, incluyendo empleados, accionistas, proveedores y la sociedad civil.

India

India no tiene una legislación equivalente a la Ley Sarbanes-Oxley (que se menciona más adelante), aunque la Cláusula 49 del Acuerdo de Cotización de SEBI establece normas relevantes. [ 53 ] India adoptó este nuevo estándar de gobierno corporativo en virtud del Artículo 49 del Acuerdo de Cotización el 31 de diciembre de 2005, que es obligatorio para todas las empresas cotizadas. [ 54 ] Esta disposición exige ciertas prácticas de gobierno para las empresas que cotizan en las bolsas de valores indias. [ 53 ] Las disposiciones clave de la cláusula 49 incluyen aquellas en las que los altos ejecutivos, como los directores generales y los directores financieros, deben verificar la eficacia y la exactitud de los estados financieros. [ 53 ]

Tras el escándalo de Satyam en 2009, los controles financieros internos cobraron importancia en la India. La Ley de Sociedades de 2013 introdujo controles financieros internos que imponen responsabilidades específicas al consejo de administración, al comité de auditoría, a la gerencia y a otros. [ 55 ]

Estados Unidos

Ley Sarbanes-Oxley

La Ley Sarbanes-Oxley de 2002 introdujo nuevos estándares de responsabilidad para los consejos de administración de las empresas estadounidenses o cotizadas en bolsa en Estados Unidos . Según esta ley, los consejeros se exponen a cuantiosas multas y penas de prisión en caso de delitos contables. El control interno es ahora responsabilidad directa de los consejeros. La gran mayoría de las empresas sujetas a la ley han contratado auditores internos para garantizar el cumplimiento de los estándares de control interno exigidos. Los auditores internos deben, por ley, informar directamente a un comité de auditoría, compuesto por consejeros, de los cuales más de la mitad son consejeros externos, uno de los cuales es un experto financiero.

La ley exige que las empresas que cotizan en las principales bolsas de valores (NYSE, NASDAQ) tengan una mayoría de consejeros independientes, es decir, consejeros que no estén empleados por la empresa ni tengan ninguna relación comercial con ella.

Tamaño

Según el estudio de Corporate Library, el tamaño promedio del consejo de administración de una empresa que cotiza en bolsa es de 9,2 miembros, y la mayoría de los consejos oscilan entre 3 y 31 miembros. Según Investopedia, algunos analistas consideran que el tamaño ideal es de siete. [ 56 ] La legislación estatal puede especificar un número mínimo de consejeros, un número máximo de consejeros y las cualificaciones para los consejeros (por ejemplo, si los miembros del consejo deben ser personas físicas o pueden ser entidades comerciales). [ 57 ] [ 58 ]

Comités

Aunque un consejo puede tener varios comités, dos —el comité de compensación y el comité de auditoría— son fundamentales y deben estar integrados por al menos tres consejeros independientes y ningún consejero interno. Otros comités comunes en los consejos son el de nombramientos, el de gobernanza [ 56 ] [ 59 ] y el de inversiones .

Compensación

Los directores de las empresas Fortune 500 recibieron un salario medio de 234.000 dólares en 2011. Ser director es un trabajo a tiempo parcial. Un estudio de 2011 de la Asociación Nacional de Directores Corporativos en Estados Unidos estimó que los directores dedicaban un promedio de 4,3 horas semanales al trabajo del consejo. [ 60 ] Las encuestas han indicado que alrededor del 20% de las fundaciones sin ánimo de lucro pagan a los miembros de su consejo, [ 61 ] y el 2% de las organizaciones estadounidenses sin ánimo de lucro lo hacen. [ 62 ] [ 63 ] El 80% de las organizaciones sin ánimo de lucro exigen que los miembros del consejo contribuyan personalmente a la organización. [ 64 ] [ 65 ] A partir de 2007, este porcentaje había aumentado en los últimos años. [ 66 ] [ 67 ] [ 68 ]

Crítica

Según John Gillespie, exbanquero de inversiones y coautor de un libro crítico con los consejos de administración, [ 69 ] "Demasiado tiempo se ha dedicado a cumplir con los trámites burocráticos y a cubrirse las espaldas, en lugar de supervisar realmente a los ejecutivos y brindar asesoramiento estratégico en nombre de los accionistas". [ 60 ] Al mismo tiempo, los investigadores han constatado que los directores individuales tienen un gran impacto en iniciativas corporativas importantes, como fusiones y adquisiciones [ 70 ] e inversiones transfronterizas. [ 71 ]

Según el Instituto Internacional de Gestión, el aumento de la insatisfacción de los inversores, las demandas colectivas y el activismo accionarial han generado una mayor atención hacia el consejo de administración y la falta de rendición de cuentas en materia de gobierno corporativo. Las quejas de los accionistas incluyen cuestiones como la remuneración excesiva de los ejecutivos y la participación pasiva (falta de gobernanza adecuada) de los miembros del consejo. El artículo cita ejemplos de directores ejecutivos de empresas Fortune 500 con un desempeño deficiente que recibieron compensaciones y planes de jubilación por valor de cientos de millones de dólares, mientras que el precio de las acciones de sus empresas se desplomaba miles de millones. La investigación propone institucionalizar un marco estandarizado de evaluación del consejo para ayudar a equilibrar la remuneración de los ejecutivos con la protección de los intereses de los accionistas. [ 72 ]

La cuestión de la representación de género en los consejos de administración de las empresas ha sido objeto de numerosas críticas en los últimos años. Gobiernos y empresas han respondido con medidas como la legislación que impone cuotas de género y sistemas de cumplimiento o explicación para abordar la desproporción en la representación de género en los consejos de administración. [ 73 ] Un estudio sobre la élite empresarial francesa ha constatado que ciertas clases sociales también están representadas de forma desproporcionada en los consejos, con una tendencia al predominio de las clases altas y, especialmente, de la clase media alta. [ 74 ]

Véase también

Notas

  1. ↑ Por ejemplo, en el Reino Unido, véase el artículo 303 de la Ley de Sociedades de 1985.
  2. ↑ En el Reino Unido, el plazo de notificación es de 28 días, véanse los artículos 303(2) y 379 de la Ley de Sociedades de 1985.
  3. ↑ En el Reino Unido, véase el artículo 304(1) de la Ley de Sociedades de 1985. Una sociedad privada no puede utilizar una resolución escrita en virtud del artículo 381A; debe celebrarse una reunión.
  4. ↑ En el Reino Unido, véanse los apartados 303(2) y (3) de la Ley de Sociedades de 1985.
  5. ↑ Esta división fue rechazada en Columbia Británica en Teck Corporation v Millar (1972) 33 DLR (3d) 288.
  6. ↑ Si bien, como señala Gower, a pesar de que la regla es bien conocida, existe una escasez de jurisprudencia al respecto. Véase, sin embargo, Clark v Workman [1920] 1 Ir R 107 y Dawson International plc v Coats Paton plc 1989 SLT 655.
  7. ↑ En el Reino Unido, véase el artículo 317 de la Ley de Sociedades de 1985.
  8. ↑ En resumen, los hechos fueron los siguientes: La Compañía A era propietaria de un cine, y los directores decidieron adquirir otros dos cines con la intención de vender la empresa completa como negocio en marcha . Constituyeron una nueva compañía ("Compañía B") para hacerse cargo de los arrendamientos de los dos nuevos cines. Pero el arrendador insistió en varias condiciones, una de las cuales era que la Compañía B debía tener un capital social desembolsado de al menos 5.000 libras esterlinas (una suma considerable en aquel momento). La Compañía A no pudo suscribir más de 2.000 libras esterlinas en acciones, por lo que los directores dispusieron que las 3.000 acciones restantes fueran adquiridas por ellos mismos y sus amigos. Posteriormente, en lugar de vender la empresa, vendieron todas las acciones de ambas compañías y obtuvieron una ganancia sustancial. Los accionistas de la Compañía A demandaron a los directores y a sus amigos exigiendo la devolución de las ganancias obtenidas con sus 3.000 acciones en la Compañía B, las mismas acciones que se les había pedido suscribir a los accionistas de la Compañía A (a través de la Compañía A), pero que se negaron a hacerlo.

Referencias

Citas

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