Derecho europeo contemporáneo

La ambición de la emperatriz María Teresa de Austria de dotar a los dominios de los Habsburgo de un código civil, que había fracasado con el Codex Theresianus de 1766, nunca promulgado , se materializó finalmente medio siglo después con el Código Civil Austriaco de 1811. Este entró en vigor el 1 de enero de 1812 para hacer la justicia más manejable y coherente en un reino cuyas poblaciones habían sido gobernadas previamente por diversos sistemas jurídicos. La tarea de unificar las leyes en un solo texto se encomendó inicialmente a una comisión encabezada por el jurista italiano Carlo Antonio Martini , quien presentó un borrador en 1796 que recibió numerosas críticas. Posteriormente , Franz von Zeiller , alumno de Martini, retomó la iniciativa , revisando y mejorando el trabajo de su maestro, lo que finalmente condujo a la aprobación definitiva del Allgemeines bürgerliches Gesetzbuch (ABGB). El código constaba de 1.502 artículos, divididos en tres libros —personas, propiedad y acciones— siguiendo la estructura tradicional de las Instituciones de Gayo . Fue el primer código austriaco que no podía complementarse con fuentes externas, ya que su propósito era tanto reorganizar el derecho vigente como derogar expresamente todas las fuentes legales contradictorias entonces en vigor. ^{[ 27 ]}

El ABGB se ocupaba exclusivamente del derecho privado. En cuanto al matrimonio, tras un largo debate y a diferencia de Francia, se definió como sacramento religioso y, por lo tanto, se consideró irrevocable e indisoluble. Por la misma razón, se prohibieron los matrimonios entre cristianos y no cristianos. Las mujeres casadas podían administrar libremente sus bienes parafernales sin la autorización de su marido. Las disposiciones sobre la propiedad eran menos innovadoras, reflejando aún la distinción del derecho romano —posteriormente adoptada en el derecho medieval— entre usufructo y propiedad directa . La institución del fideicomiso (enfair) también se mantuvo vigente, aunque con algunas limitaciones en comparación con el pasado. Estilísticamente, el lenguaje del código era menos prescriptivo que el del Código Napoleónico, lo que permitía una mayor discreción judicial y una apertura parcial al derecho natural . No obstante, los historiadores del derecho han destacado cómo la tercera parte del código parece bastante moderna, especialmente en su tratamiento de la «modificación y extinción de las relaciones jurídicas», anticipando los desarrollos doctrinales del siglo XIX en la transacción jurídica . ^{[ 28 ]}

Los códigos fueron diseñados para eliminar incertidumbres y posibilidades de manipulación arbitraria de la ley. Según la teoría del positivismo jurídico, se estableció una «primacía absoluta de la ley, reduciéndola a nada más que la ley»: el legislador era la única e indiscutible fuente de la ley, y el código, su expresión. Por esta razón, el código debía ser capaz de regular cualquier situación mediante normas generales y abstractas, sin presentar contradicciones ni lagunas. ^{[ 29 ]} Dentro del código, el jurista encontraría la solución a todos los problemas. ^{[ 30 ]} La reducción de la ley a mera legislación tuvo consecuencias para los jueces, quienes se transformaron en «meros ejecutores de normas sin posibilidad de interpretación», encargados únicamente de aplicar el código literalmente según la voluntad expresa del legislador. Esta labor de simple exégesis del código coincidió con el surgimiento de un nuevo método de estudio jurídico, conocido como la escuela de la exégesis. Los juristas de esta escuela, que alcanzó gran prominencia a lo largo del siglo XIX en gran parte de Europa, se formaron exclusivamente en el contenido del código, artículo por artículo, sin aprender ya las enseñanzas tradicionales del derecho natural. ^{[ 31 ] [ 32 ] [ 33 ]}

Sin embargo, este enfoque no estuvo exento de contradicciones e ilusiones. En primer lugar, dicho «absolutismo jurídico», como lo denominó el historiador jurídico Paolo Grossi , ^{[ 34 ]} dio lugar a un sistema jurídico estático, «anclado a la autoridad de la ley como un hecho objetivo», lo cual era difícil de conciliar con una sociedad en constante evolución. ^{[ 35 ] [ 36 ]} En segundo lugar, demostró ser un ideal utópico, ya que ningún código, por muy bien redactado o exhaustivo que fuera, podía ser completamente autosuficiente para abordar todos los casos que un juez pudiera encontrar. En consecuencia, incluso los juristas exegéticos franceses terminaron recurriendo a una forma de interpretación sutil de las disposiciones del código y de la intención del legislador, aunque siempre sin apelar a fuentes externas ni al derecho natural. ^{[ 29 ] [ 37 ]}

Tras la abdicación de Napoleón después de su derrota en la Guerra de la Sexta Coalición , el Congreso de Viena se inauguró en 1814. Su propósito parecía ser rediseñar el mapa político de Europa y restaurar el Antiguo Régimen . La labor diplomática se llevó a cabo respetando el « principio de legitimidad », según el cual el poder dinástico tenía valor absoluto, puesto que era asignado por derecho divino, y por lo tanto debía tener lugar la restauración de los soberanos a sus tronos «legítimos». Además, el Congreso negó el principio del constitucionalismo y la teoría de la división de poderes . ^{[ 38 ] [ 39 ]} Esta imposición pronto suscitó una feroz resistencia que dio lugar a la formación de sociedades secretas de oposición, entre ellas, en la península italiana, la Carbonería . En resumen, el orden propuesto por el congreso fracasó con los levantamientos de 1820-1821 , que llevaron a la concesión, aunque rápidamente revocada, de algunas constituciones. ^{[ 38 ]}

A principios del siglo XIX, Alemania se encontraba en una situación muy distinta a la de la Francia prerrevolucionaria. Sus múltiples realidades políticas ya se habían beneficiado de reformas, ya fuera por adherirse a la Reforma Protestante o por estar gobernadas por monarcas ilustrados , por lo que había poca necesidad de revolucionar el orden. Además, las guerras napoleónicas habían generado cierta desconfianza entre los alemanes hacia lo procedente de Francia; incluso durante la ocupación por las tropas napoleónicas, los jueces de los tribunales alemanes habían aplicado el código civil con reticencia. Por consiguiente, la idea de proceder con una codificación de la ley no encontró muchos partidarios entre los ciudadanos de la Confederación Germánica . ^{[ 44 ]} Una de las excepciones más significativas fue Anton Friedrich Justus Thibaut , profesor de derecho en Heidelberg y autor de un tratado titulado Sobre la necesidad de un código civil general en Alemania, escrito poco después de la Guerra de Liberación de 1813 , en medio de la ola de entusiasmo nacionalista . En opinión de Thibaut, un código sería esencial para la modernización de la sociedad alemana y para "preservar y consolidar el espíritu nacional ( ethos )" como preludio a la unificación. ^{[ 45 ] [ 46 ]}

Este tratado provocó la reacción de otro jurista, Friedrich Carl von Savigny , quien inició una disputa con Thibaut ^{[ 47 ]} sobre la conveniencia o no de un código. La respuesta de Savigny permitió el surgimiento de una nueva doctrina y la «escuela histórica del derecho», pronto influenciada por el Romanticismo y el pensamiento de Gustav Hugo, ^{[ nota 4 ] [ 48 ]} en completa oposición al derecho natural . ^{[ 49 ] [ 50 ] [ 48 ]} Savigny, llevando al extremo algunos conceptos de las obras de Thomasius y Montesquieu , llegó a considerar los códigos como una operación inútil, o incluso perjudicial. Creía que el derecho no debía ser producción exclusiva de un poder legislativo, sino que debía construirse a partir de la historia utilizando el trabajo de los juristas, los únicos capaces de comprender el espíritu del pueblo ( Volksgeist ). Savigny puso como ejemplo el derecho romano , que, en su opinión, era el mejor y que se había desarrollado sin una intervención sustancial del poder legislativo, sino por los juristas. ^{[ 51 ]} Para von Savigny, el jurista debía ser experto no solo en jurisprudencia, sino también en historia, puesto que era en ella donde debía investigar para extrapolar las normas; para él, «el derecho se crea primero por las costumbres y creencias populares y luego por la jurisprudencia, que siempre es, por lo tanto, obra de fuerzas internas que actúan silenciosamente y no de la arbitrariedad del poder legislativo». La adopción de un código habría «detenido la evolución del derecho, que, como los idiomas, no conoce ningún momento de estasis absoluta». ^{[ 52 ]} A medida que las personas evolucionaban, el derecho debía evolucionar en consecuencia. ^{[ 53 ]} Sin embargo, la escuela histórica no excluía por completo la intervención del poder legislativo, ya que aún se consideraba necesaria para regular ciertos asuntos, como el derecho de familia o el derecho procesal, para «contener las anarquías de los abogados y evitar juicios prolongados», ^{[ 54 ]} o para dar forma consumada a la costumbre , evidenciando la voluntad real del pueblo sin incertidumbre. ^{[ 55 ]}

Debido a su ambición de investigar el derecho en la historia, la escuela hizo un amplio uso de las fuentes de Justiniano y las estudió con un enfoque filológico que recordaba al de los humanistas de culto para comprender su verdadero significado original. El objetivo parecía ser superar a los comentaristas medievales, quienes, según estos juristas, las habían corrompido. ^{[ 56 ]} Estas operaciones también llevaron a von Savigny y sus colaboradores a recuperar las Instituciones de Cayo (la única obra de jurisprudencia romana clásica conservada directamente hasta nuestros días), un escrito descubierto recientemente tras siglos de olvido en la Biblioteca Capitular de Verona . ^{[ 57 ] [ 58 ]}

La escuela histórica fue un gran éxito y, de hecho, aunque por otras razones, no se produjeron códices en Alemania hasta finales de siglo. Ciertamente, su éxito se vio favorecido por el cambiante contexto cultural en el que se insertaba, teniendo en cuenta el ocaso del racionalismo típico de la Ilustración en favor del Romanticismo. Además, existía en Alemania la necesidad de una nueva corriente de pensamiento jurídico que se diferenciara de la jurisprudencia tradicional y naturalista proveniente de las universidades, consideradas demasiado alejadas de la práctica y aún vinculadas a la elegante escuela holandesa del siglo XVII. ^{[ 59 ]} Los logros del historicismo jurídico fueron notables. Entre ellos destacan el desarrollo de una «dogmática basada en la sistemática jurídica y los métodos inductivos y deductivos», un estudio analítico de los conceptos jurídicos fundamentales y la diferenciación entre derecho subjetivo y objetivo . ^{[ 49 ]}

Una continuación de la escuela histórica del derecho fue la escuela pandetista (o pandetista ) , cuyo principal exponente fue Georg Friedrich Puchta . La escuela debía su nombre a las " pandettes ", una compilación de 50 libros con fragmentos de obras de juristas romanos contenidas en el corpus iuris civilis de Justiniano , y cuyos miembros buscaban un estudio crítico orientado a su reelaboración conceptual. Otros exponentes notables fueron Alois von Brinz , Ludwig Arndts von Arnesberg , Heinrich Dernburg y, sobre todo, Bernhard Windscheid . ^{[ 60 ] [ 61 ]}

La idea principal de los pandettistas estaba fuertemente influenciada por el nacionalismo del siglo XIX, que proponía un Estado soberano, aislado y sin comunicación informal con otros Estados. En consecuencia, paralelamente, los defensores de este ordenamiento jurídico debían constituir un sistema completamente cerrado en el que el jurista debía encontrar la solución buscada sin recurrir a otras vías. El logro más notable de la escuela pandettista fue, sobre todo, la elaboración del concepto de « transacción jurídica », desconocido en el derecho romano pero fundamento de la doctrina moderna del contrato, cuyos requisitos esenciales delineó. ^{[ 62 ] [ 63 ]}

Aunque la pandettística se propuso desde sus inicios como una doctrina opuesta a la codificación, sus estudios contribuyeron, no obstante, al surgimiento de la necesidad de un derecho positivo acorde con los ideales liberales que se estaban consolidando cada vez más. Además, los métodos formales aplicados al estudio del compendio se utilizaron posteriormente también en la crítica de otros códigos. En definitiva, fueron los pandettistas, y en particular Windscheid, quienes sentaron las bases del futuro Código Civil alemán . ^{[ 64 ] [ 65 ]}

En respuesta a la restauración intentada con el Congreso de Viena, en 1848 Europa se vio sacudida por una ola revolucionaria que pasó a la historia como la " primavera popular " e involucró a obreros, intelectuales y estudiantes. Las demandas eran esencialmente comunes: sufragio universal , libertad de prensa y de asociación, la concesión de una constitución y la mejora de las condiciones laborales. ^{[ 66 ] [ 67 ]} Los insurgentes lograron resultados de inmediato: en el Reino de Sicilia , Fernando I de Borbón se vio obligado a aceptar la constitución promulgada por el Parlamento (por lo que no se vio obstaculizado ), mientras que en los Estados Pontificios , el Papa Pío IX tuvo que conceder la libertad de prensa y una ley. Estos ejemplos pronto fueron seguidos también por Parma y Módena. ^{[ 68 ]} En Francia, tras un comienzo pacífico, las manifestaciones degeneraron en violencia y comenzaron a aparecer barricadas : el 24 de febrero, el rey Luis Felipe abdicó para dar paso a la Segunda República Francesa , gobernada por su constitución y elegida por sufragio universal masculino, elevando el cuerpo electoral de menos de 200.000 ciudadanos a casi 10  millones. ^{[ 69 ]} En Prusia , el estado más importante de la confederación germánica y aún firmemente arraigado en el conservadurismo del sistema del Antiguo Régimen , los revolucionarios lograron presionar a Federico Guillermo IV para que autorizara una asamblea constituyente con sufragio universal masculino para elaborar una constitución. ^{[ 70 ]}

El impulso revolucionario inicial se desvaneció en los meses siguientes debido a la falta de organización y unidad de los insurgentes, lo que frustró muchos logros; en el Imperio Austríaco , los levantamientos fueron reprimidos por la fuerza incluso antes de que el proyecto constitucional pudiera ver la luz. ^{[ 71 ]} Sin embargo, no cabe duda de que «1848 fue decisivo para el establecimiento de los principios del constitucionalismo moderno ». ^{[ 72 ]}

Sin embargo, se obtuvieron resultados duraderos en el Reino de Cerdeña , donde el 4 de marzo de 1848, Carlos Alberto de Cerdeña promulgó el Estatuto Albertino, que en 1861, con la fundación del Reino de Italia , se convirtió en la carta fundamental de la Italia recién unificada. Se trataba de una carta constitucional octriada, otorgada por voluntad de un soberano y no redactada por una asamblea, compuesta por 81 artículos que delineaban las estructuras del Estado. ^{[ 73 ] [ 74 ]} La ola revolucionaria también tuvo profundas repercusiones en Portugal : en 1850, António Luís de Seabra, jurista y defensor de la monarquía constitucional , recibió el encargo de redactar un borrador de código civil que posteriormente se promulgaría oficialmente en 1867. ^{[ 75 ]} Cabe destacar el caso de Suecia, que ya contaba con su constitución en 1809, ^{[ 76 ]} y el del Reino de Noruega , que promulgó la suya el 17 de mayo de 1814, mucho antes de que los levantamientos de 1848 se extendieran por todo el continente. ^{[ 77 ]}

El « jusnaturalismo ilustrado » siempre había sido una expresión de los ideales y las demandas de la burguesía . Con la llegada de la industrialización, muchos intelectuales de la época comenzaron a reconocer los problemas sociales que aquejaban a la clase obrera, lo que condujo al desarrollo de nuevas doctrinas y orientaciones que adoptaron el nombre de « socialismo ». Inicialmente, se trataba solo de conceptualizaciones teóricas, posteriormente relegadas al socialismo utópico, del que Pierre-Joseph Proudhon , Charles Fourier y Robert Owen fueron algunos de los protagonistas. ^{[ 78 ]} Sin embargo, fue desde la izquierda hegeliana , una corriente de pensamiento nacida de los discípulos de Hegel , que surgieron respuestas más concretas a los problemas sociales de la época. Entre los primeros, Ludwig Feuerbach propuso un nuevo enfoque de la filosofía que, en su opinión, debía centrarse más en "el hombre en su totalidad, que no es solo espíritu y razón sino también cuerpo y sensibilidad", teniendo así que considerar también la realidad en la que vivía y "sus necesidades de todo tipo, incluidas las materiales". ^{[ 79 ]}

Karl Marx retomó el pensamiento materialista , dando origen al materialismo dialéctico y a esa corriente más concreta del socialismo científico . ^{[ 80 ]} Según esta doctrina, las relaciones económicas son la única estructura sobre la que se basan las relaciones humanas, mientras que todo lo demás es una superestructura , como la moral, la religión e incluso el derecho. ^{[ 81 ]} Por lo tanto, Marx no reconoce el derecho como particularmente importante, ya que, como superestructura, es solo uno de los caracteres en los que se expresa la evolución económica de la sociedad. En El Capital , Marx da el ejemplo de cómo la legislación inglesa sobre las fábricas se desarrolló en función de las necesidades de las grandes industrias que eran protagonistas del tejido económico de la época. ^{[ 82 ]} Así pues, si el derecho está vinculado a la sociedad, cambiará a medida que la sociedad cambie; será el « conflicto de clases » el que modificará las relaciones de poder dentro del contexto social y tendrá sin duda repercusiones también en el derecho. En la práctica, con el fin de la sociedad burguesa teorizada por Marx, también se producirá el abandono de la legislación anterior (se hace referencia en particular al código napoleónico) como expresión de la burguesía en favor de otro sistema que, con la victoria del proletariado , conducirá, según lo que se afirma en el Manifiesto Comunista , a "una asociación en la que el libre desarrollo de cada uno será la condición para el libre desarrollo de todos". ^{[ 83 ]}

Al relegar el derecho a una mera superestructura, Marx no hizo una contribución importante a la historia del derecho, pero allanó el camino para teorías posteriores del socialismo jurídico. Ferdinand Lassalle , basándose en el materialismo histórico, vislumbró una futura eliminación de la propiedad privada, señalando que «todo gran progreso de la civilización consiste en una restricción de las dimensiones de la propiedad». Anton Menger fue un firme defensor de la necesidad de un derecho que fuera «el resultado de la reflexión» y que tuviera como objetivo «el bien de las amplias masas del pueblo». Se inclinaba cada vez más hacia el reconocimiento de la necesidad de leyes con carácter social. ^{[ 84 ] [ 85 ]}

Durante el siglo XIX, la sociedad europea experimentó transformaciones sustanciales, con inevitables repercusiones en el ámbito jurídico. El papel de la mujer se convirtió en objeto de largos debates a partir de la década de 1880, cuando los cambios legislativos abrieron tímidamente el camino a algunos derechos. Tanto en Francia como en la Inglaterra victoriana , el divorcio fue reconocido en ciertos supuestos, aunque sin consentimiento mutuo, y se otorgó a la esposa capacidad limitada para actuar y algunos derechos sobre los bienes adquiridos durante el matrimonio. La situación de los hijos extramatrimoniales también obtuvo reconocimiento legislativo. ^{[ 86 ]}

Para hacer frente a las grandes sumas de dinero necesarias para dar origen a las grandes empresas productivas típicas de la Revolución Industrial , existían las sociedades anónimas , en las que varios socios aúnaban sus recursos económicos. A nivel legislativo, su fundación se facilitó mediante la abolición de la autorización discrecional del gobierno en favor de una simple escritura de constitución aprobada. Este modelo, «un hito hacia el liberalismo económico», se introdujo en Inglaterra a partir de 1844 y se extendió a las regiones germánicas y Francia en 1867; en Italia, se concretó con el Código de Comercio de 1882. [ ^{87 ] La} enorme expansión de la red ferroviaria conllevó un aumento del comercio, con la consiguiente necesidad de nuevos instrumentos legislativos. Así comenzaron a aparecer, primero en Inglaterra y luego, de forma refleja, en el continente, instituciones jurídicas innovadoras como el gravamen comercial , la hipoteca naval, los almacenes generales y la subasta de mercancías al por mayor. La industria de seguros experimentó un gran crecimiento, mientras que las consecuencias penales y civiles de la quiebra se atenuaron y se regularizaron favoreciendo a los acreedores en determinadas circunstancias. ^{[ 88 ]}

El drama social de la pobreza extrema en la que se encontraba gran parte de la población proletaria encontró una respuesta insuficiente en la legislación. Una vez más, fue Inglaterra el primer país en emprender este camino, aprobando las Nuevas Leyes de Pobres en 1834, mediante las cuales se intentó una centralización sustancial de la asistencia a los pobres y se introdujo el sistema de asilos para pobres. La idea de la necesidad de un seguro social y un sistema de pensiones para cubrir las necesidades más básicas de la población comenzó a arraigarse, pero se necesitaron décadas para lograr los primeros resultados concretos. ^{[ 89 ]}

Entre las potencias europeas, sin embargo, el Imperio ruso era el que se encontraba en la situación social más atrasada. El Estado era altamente autocrático y el poder estaba centralizado en el zar ; casi toda la población se dedicaba a la agricultura y la servidumbre seguía muy presente. Tras ascender al trono en 1855, Alejandro II inició una serie de reformas destinadas a modernizar el país: en 1861, promulgó una controvertida ley que emancipaba la servidumbre , innovó la administración tributaria aumentando su eficiencia y mejoró el sistema universitario. El asesinato del zar en 1881 y la sucesión de su hijo, Alejandro III , provocaron la anulación de la mayoría de las reformas progresistas y el establecimiento de una política reaccionaria . ^{[ 90 ]}

La idea de codificar el derecho para su estabilización, originada en Francia y extendida por gran parte de Europa, fue recibida con frialdad en Inglaterra, cuyo sistema jurídico (conocido como derecho consuetudinario ) difería notablemente del continental. Al otro lado del Canal de la Mancha, el derecho había estado durante siglos en manos de los jueces, quienes lo construían mediante sus decisiones según el principio de stare decisis . Por lo tanto, la intervención del gobierno en un esfuerzo de codificación se percibía como una grave intromisión, justo lo contrario de los estados del Antiguo Régimen , que la interpretaban como una limitación a los poderes del soberano. Sin embargo, incluso en Inglaterra, no faltaron juristas que apoyaban el modelo de codificación. Entre ellos se encontraba el londinense Jeremy Bentham , quien compartía ideas ilustradas pero al mismo tiempo defendía el utilitarismo . Bentham no escatimó críticas al sistema inglés, creyendo que el uso de la codificación era necesario para dotar a las leyes de simplicidad, universalidad y certeza. Esperaba lograr este resultado mediante la redacción de tres códigos: el civil, el constitucional y, finalmente, el penal. Sus propuestas no encontraron respuesta práctica, aunque influyeron en su discípulo James Mill , y aún más en el hijo de este último, John Stuart Mill . ^{[ 91 ]}

Aunque este último fue un ferviente defensor del positivismo jurídico, se diferenció de su maestro al adoptar una postura más indulgente en su evaluación del sistema inglés: consideraba que el derecho consuetudinario era un derecho en sí mismo, ya que era el Estado quien confería el poder de producción a los tribunales. ^{[ 92 ]} John Stuart Mill, además, defendió el principio de igualdad entre todos los hombres, incluidas las mujeres, una posición bastante innovadora para la época. Este erudito es recordado principalmente por su firme apoyo al utilitarismo, del cual se le considera uno de los principales exponentes: de hecho, gran parte de su interpretación de la función del derecho se remontaba a la utilidad social más que a la satisfacción de las necesidades individuales. ^{[ 93 ]}

La Constitución española de 1812 (también conocida como la «Constitución de Cádiz»), con su tono nacionalista en respuesta a la ocupación napoleónica, sirvió de impulso para el proyecto de una primera codificación del derecho mercantil , que se completó en 1829 con la promulgación del « Código de Comercio de España » , cuyo principal artífice fue el jurista andaluz Pedro Sainz de Andino . ^{[ 94 ]} Un proyecto inicial de código civil español basado en el modelo francés comenzó en 1851, pero encontró una fuerte resistencia por parte de quienes se oponían a la derogación de las normas tradicionales vigentes en las distintas regiones del país, particularmente en materia de sucesiones , derechos de propiedad y ciertos contratos. Esto dio lugar a un debate en el que, finalmente, prevaleció la idea de crear un texto unificado, siempre que también salvaguardara las particularidades locales. El resultado, tras otro fracaso en 1881, fue un código promulgado en 1888 con una función suplementaria. Su propósito era aplicarse en casos donde las normas regionales ( fuero ) no regulaban la materia o presentaban una laguna. También se otorgaba amplio espacio a las costumbres, aunque debían estar probadas y no contravenir la ley, el orden público ni la moral. ^{[ 95 ] [ 96 ]}

Las influencias de la escuela histórica y la fragmentación política en la que se encontraba la región germánica en la primera mitad del siglo XVIII contribuyeron a retrasar el inicio de un proceso de codificación legal, pero la unificación alemana, completada en 1871 bajo la dirección de Otto von Bismarck, cambió las cosas. ^{[ 97 ]} En realidad, ya en 1861 se había promulgado un código comercial (llamado ADHGB) que fue rápidamente adoptado por todos los estados de la confederación. El protagonista de esta obra fue el jurista Levin Goldschmidt , quien contribuyó a la creación de un código práctico y moderno, centrado en las transacciones comerciales más que en la persona del comerciante, capaz de regular muchas situaciones que abarcan desde el transporte ferroviario hasta el crédito y las empresas. ^{[ 98 ] [ 99 ] [ 100 ]}

La génesis del código civil resultó ser mucho más larga. La decisión de proceder en esta dirección se debió al temor de que, en breve, cada estado de la confederación pudiera adoptar su propio código territorial. Este temor fue provocado por el ejemplo de Sajonia , que había sido el último en promulgar uno y parecía amenazar la unificación de la nación recién formada. ^{[ 101 ] [ 102 ]} En 1873, una primera comisión preliminar, presidida por Goldschmidt, esbozó los fundamentos del futuro código, decidiendo que estaría libre de ciertas instituciones consideradas obsoletas, como la tenencia feudal y el mayorazgo . Al año siguiente, una nueva comisión comenzó a redactar el texto, compuesta por once miembros, entre ellos Paul von Roth y el pandectista Bernhard Windscheid . El trabajo se completó más de trece años después, con un primer borrador del código que, sin embargo, recibió numerosas críticas. En particular, se consideró un código demasiado ligado al derecho romano e insuficientemente arraigado en la tradición jurídica alemana, hasta el punto de ser considerado por Otto von Gierke como «la quintaesencia de la obra de Windscheid». El socialista Anton Menger , en cambio, señaló cómo reflejaba las expectativas de la sociedad burguesa de la época, prestando poca atención a los problemas del proletariado . Ambos coincidieron en su «excesiva tecnicidad y lenguaje oscuro». Una nueva comisión, establecida en 1891, trabajó durante cinco años para subsanar sus deficiencias, con un éxito solo parcial, ya que los socialdemócratas se opusieron en el Reichstag hasta su aprobación final, ^{[ nota 5 ] [ 103 ]} que tuvo lugar en 1896; el código entró entonces en vigor el 1 de enero de 1900, marcando el fin de la validez de las fuentes del derecho romano en el panorama jurídico europeo. ^{[ 98 ] [ 104 ] [ 105 ]}

A pesar de las críticas, el Bürgerliches Gesetzbuch (BGB) se considera «uno de los grandes monumentos legislativos de la Europa del siglo XIX» ^{[ 106 ]} , así como portador de ciertas modernidades. Dividido en cinco libros (parte general, obligaciones , propiedad , familia, sucesión), se caracterizó por un lenguaje altamente técnico y un enfoque doctrinal arraigado en el pandectismo, lo que lo hacía implícitamente destinado a un público de juristas. ^{[ 98 ]} Su fundamento ideológico era indudablemente liberal y positivista, pero ciertas cláusulas generales sobre la buena fe , la moral y la justa causa aún dejaban cierto margen para la interpretación judicial. ^{[ 107 ]} La ​​regulación de los contratos se basaba en el concepto, desarrollado por los pandectistas, de « transacción jurídica », que se esbozó ya en el primer libro. ^{[ 98 ]} El derecho de familia se centraba en la autoridad paterna, aunque la esposa podía recurrir a la autoridad judicial en casos específicos de desacuerdo. Se contemplaba el matrimonio civil y el divorcio era posible por ciertas razones, pero no por mutuo acuerdo. La propiedad era absoluta, considerada dominio exclusivo del individuo, mientras que su transferencia se producía mediante la entrega efectiva de la cosa (por la tradición del derecho romano), con la adición de la inscripción en los registros de la propiedad para bienes inmuebles. ^{[ 108 ] [ 109 ]} Producto del desarrollo jurisprudencial, el «instituto de Verwirkung » también encontró su primera expresión en el código. ^{[ 110 ]}

Algunas concesiones hechas a los socialistas, definidas como «gotas de aceite social», aparecieron, por ejemplo, en el párrafo 226, que establecía que «el ejercicio de un derecho subjetivo no está permitido si su único propósito es causar daño a otros», o en las disposiciones a favor de los trabajadores contenidas en los párrafos 616 a 618. ^{[ 111 ]} El Código Civil alemán, no universalmente bien recibido en su país de origen, influyó profundamente en las codificaciones del siglo XX, tanto europeas como de otros países (considérese Hungría , Grecia , Polonia , Brasil, Perú , Japón y China). A partir de 2025, con algunas enmiendas, particularmente en lo que respecta al derecho de familia, el BGB de 1896 sigue vigente en Alemania. ^{[ 98 ]}

La Revolución Industrial provocó una profunda transformación de las estructuras sociales de la época, dejando a un amplio sector de la población sin protección. En respuesta, la clase trabajadora logró, lenta y laboriosamente, ganar influencia social y política, obteniendo, hacia el cambio de siglo, resultados legislativos que marcaron el nacimiento del derecho laboral . Tras años de prohibición de las asociaciones obreras, en 1871 se aprobó en Inglaterra la Ley de Sindicatos , que legalizó por primera vez a los sindicatos , aunque solo para aquellas organizaciones cuyos estatutos hubieran sido aprobados. Unos años antes, en Francia, se había derogado el delito de coalición establecido por la Ley Le Chapelier de 1791 , pero hubo que esperar hasta el 21 de marzo de 1884 para la aprobación de la ley propuesta por Pierre Waldeck-Rousseau , que legalizó los sindicatos. ^{[ 112 ] [ 113 ]} En Italia, la experiencia sindical comenzó con las sociedades de ayuda mutua , que en la última década del siglo XIX se estructuraron y dieron origen a las Camere del Lavoro (Cámaras del Trabajo); con la entrada en vigor del Código Penal Zanardelli de 1889, se derogó el delito de huelga ("si se realiza sin violencia ni amenaza") , aunque siguió siendo fuente de consecuencias civiles y riesgo de despido . ^{[ 114 ] [ 115 ] [ 116 ]}

La Alemania de Otto von Bismarck , preocupada por el creciente apoyo a los partidos de izquierda, introdujo reformas pioneras para proteger a los trabajadores, «sentando las bases de ese complejo sistema de prestaciones que llegaría a conocerse como el Estado de bienestar ». Ya en 1883 se aprobó una ley de seguro médico, seguida al año siguiente por un seguro obligatorio para accidentes laborales . En 1889 se introdujeron las pensiones de vejez. Medidas similares se adoptaron también en Italia, donde, en 1883, se creó el Instituto Nacional de Seguros contra Accidentes Laborales , ^{[ 117 ]} mientras que entre 1902 y 1924 hubo una intensa actividad legislativa —interrumpida solo durante la Primera Guerra Mundial— que abordó «los problemas más alarmantes de las condiciones de los trabajadores, mediante la introducción de normas que limitaban la libertad empresarial en la gestión laboral». ^{[ 118 ]}

En cuanto al contrato de trabajo , a lo largo del siglo XIX, permaneció anclado al modelo de locatio conductio , derivado de la institución del derecho romano de locatio conductio . Este marco situaba al trabajador como la parte contractualmente más débil dentro del contexto de las empresas industriales. ^{[ nota 6 ] [ 119 ]} Ya en 1889, el jurista alemán Otto von Gierke había llamado la atención sobre este tema, "enfatizando el vínculo personal y la relación de solidaridad que une al empleador y al empleado dentro de una empresa". El primer ejemplo de una regulación contractual específica apareció en Bélgica en 1900, seguido siete años después por los Países Bajos . Al mismo tiempo, algunos juristas comenzaron a explorar el tema del contrato de trabajo con mayor profundidad, "allanando el camino para una nueva rama del derecho, destinada a un gran desarrollo en el siglo XX"; entre ellos se encontraban Lodovico Barassi , Philipp Lotmar y Hugo Sinzheimer . ^{[ 120 ] [ 119 ]}

En la segunda mitad del siglo XIX, como consecuencia de los éxitos de la Revolución Industrial, se extendió entre los europeos una mentalidad específica conocida como positivismo. Esta visión del mundo depositaba una gran confianza en la ciencia y el progreso científico , considerados los fundamentos de la evolución social . Desde esta perspectiva, todo lo que no era estrictamente metafísico se sometía al razonamiento racional y científico; para muchos eruditos, el derecho encajaba perfectamente en esta clasificación, marcando así el nacimiento del positivismo jurídico. Sus principios permanecieron prácticamente indiscutidos durante la segunda mitad del siglo XIX, hasta que a principios del siglo siguiente comenzaron a ser cuestionados y debatidos. ^{[ 121 ] [ 122 ]}

La centralidad de la norma y el problema de la naturaleza científica del derecho.

Para los positivistas, el derecho es una ciencia, al igual que las ciencias naturales, y debe abordarse utilizando las mismas herramientas. Esto implicaba un rechazo total del derecho natural, ya que tratar un tema científico requiere considerar únicamente manifestaciones concretas; en el caso del derecho, las normas, es decir, el elemento «positivo». ^{[ 123 ]} Así, para los positivistas, la «norma jurídica» es la única expresión del derecho (teoría que posteriormente retomó y amplió Hans Kelsen ). John Austin llegó incluso a concebirla como un «mandato», dando origen a la doctrina del imperativismo, una rama del positivismo. ^{[ 124 ] [ 125 ]}

El enfoque científico del derecho no estuvo exento de críticas y perspectivas alternativas. Por ejemplo, el pensador británico Herbert Spencer aplicó la teoría de la evolución, recientemente desarrollada por Charles Darwin, para argumentar que el derecho era producto de la evolución humana, desarrollada de manera utilitarista. Según esta teoría, el objetivo era garantizar la existencia pacífica de la humanidad y, por lo tanto, los verdaderos derechos no debían buscarse en las leyes del Estado, sino en el principio superior de la «libertad», resumido en la máxima de corte kantiano : «Todo hombre es libre de hacer lo que quiera, siempre que no infrinja la igual libertad de los demás». Esta era una postura en la que la ciencia se aplicaba al derecho, pero sin llegar a una visión plenamente positivista. ^{[ 126 ]}

El postulado de la naturaleza científica del derecho no fue universalmente aceptado. Julius von Kirchmann observó que la ciencia estudia los fenómenos naturales mediante una comprensión objetiva de sus manifestaciones, sin necesidad de considerar el pensamiento ni la intervención humana, algo esencial, sin embargo, en el caso del derecho. Concluyó que el derecho no podía asimilarse a una ciencia natural, sino a un tipo de ciencia diferente y específica. ^{[ 127 ]}

En cambio, Wilhelm Wundt sostenía que tanto los fenómenos naturales como los espirituales (como el derecho) podían estudiarse científicamente. Reconocía que el enfoque hacia los primeros era esencialmente pasivo (es decir, mediante la mera observación naturalista), mientras que el enfoque hacia los segundos era activo, ya que requería una interpretación subjetiva. Por lo tanto, en el caso del derecho, era necesaria una metodología científica, pero que también tuviera en cuenta «la actitud psicológica del legislador, comparando diversas normas, interpretando su significado y evaluándolas críticamente». ^{[ 128 ]}

Escuela positiva de derecho penal italiano

Italia siempre ha sido muy permeable a diversas doctrinas jurídicas, y esto también se aplicó al positivismo. Varios académicos, entre ellos Giuseppe Carle , Luigi Miraglia , Raffaele Schiattarella , Roberto Ardigò y Giovanni Bovio , trabajaron dentro de este movimiento en la península. ^{[ 129 ]}

Sin embargo, fue en el ámbito del derecho penal donde el positivismo italiano alcanzó los resultados más interesantes. Basándose en los principios positivistas de Bosio, Cesare Lombroso argumentó que la inclinación al delito era una patología hereditaria y que el único enfoque útil para tratar a los delincuentes era el clínico-terapéutico. Posteriormente, también consideró que los factores ambientales , educativos y sociales contribuían, junto con los físicos, a la determinación del comportamiento delictivo. Sus teorías, consideradas hoy científicamente infundadas, pero que dieron origen a las disciplinas de la criminología y la antropología criminal , fueron retomadas por su alumno Enrico Ferri , quien, respecto al delito, pasó a «hablar no de responsabilidad personal, sino de responsabilidad social o natural, y de la sanción, ya no como castigo, sino como reacción física a una acción que ha perturbado el orden». ^{[ 130 ] [ 131 ]}

Formalismo y antiformalismo: de la jurisprudencia de los conceptos a la jurisprudencia de los intereses.

El positivismo jurídico vinculó la esencia del derecho a las normas, otorgando así importancia a la forma de estas. La historia del formalismo jurídico se remonta a la Antigüedad (con vestigios en el derecho romano), desarrollándose posteriormente en la escuela erudita de los humanistas durante los siglos XV y XVI. Tras el olvido del periodo del derecho natural, recuperó fuerza en Alemania gracias a las posturas doctrinales de la escuela histórica y el movimiento pandectista, alcanzando su apogeo en los siglos XIX y XX. Fue entonces cuando se intentó «convertir el conocimiento del derecho en un sistema, estableciendo una conexión lógica lo más rigurosa posible entre sus elementos». El objetivo de los formalistas era lograr una «organización lógica del derecho en formas análogas a las de la naturaleza». ^{[ 132 ] [ 133 ]} Del formalismo surgió la « jurisprudencia de los conceptos », que implicaba «el desarrollo de conceptos generales y abstractos basados ​​en normas válidas solo porque existen, teniendo como tales la naturaleza de dogma » ( dogmática jurídica ). ^{[ 134 ] [ 135 ]} Los resultados de esta escuela de pensamiento fueron múltiples, en particular el desarrollo (ya propuesto por los pandectistas) del concepto de «transacción jurídica» y el concepto de la estatalidad del derecho , que negaba la existencia de cualquier derecho fuera del elaborado por el Estado (excluyendo así el derecho consuetudinario y el derecho internacional ). ^{[ 136 ]} Entre los más importantes defensores del formalismo jurídico se encontraban Adolf Merkel, August Thon , Ernst Rudolf Bierling y Karl Magnus Bergbohm , mientras que Paul Laband y Carl Friedrich von Gerber extendieron este modelo al derecho público . ^{[ 137 ]}

El formalismo jurídico suscitó diversas críticas, entre las que destaca la del jurista Rudolf von Jhering , quien inicialmente se había adherido a esta corriente de pensamiento. En su panfleto Serio e faceto sulla giurisprudenza (Serio y jocoso sobre la jurisprudencia), Jhering ridiculizó la jurisprudencia de los conceptos (término que él mismo acuñó), afirmando que, junto con la escuela histórica y el pandectismo, habían «acabado construyendo una posición abstracta y ahistórica para el derecho». Los mismos profesionales de la interpretación de las normas jurídicas se habían percatado de la dificultad de adaptar las disposiciones normativas, concebidas años antes, a un contexto social y político diferente, negando así, en la práctica, el dogma de las normas. De este modo, a principios de siglo, surgió un movimiento de oposición al formalismo, que sostenía que el derecho no era solo una construcción teórica basada en la imperativa de las normas, sino que «reflejaba la realidad concreta e histórica de la sociedad y seguía su evolución». ^{[ 138 ]}

El propio Jhering, tras distanciarse del formalismo, habló de una « jurisprudencia de intereses », aún positivista pero más cercana a la realidad concreta, afirmando que «el creador de toda ley es el propósito, y no hay posición jurídica que no deba su origen a un propósito, es decir, a una razón práctica», estando el propósito vinculado a una valoración equilibrada de las necesidades de la vida humana y los intereses de las partes. Expuso estas teorías en su obra «El propósito de la ley». ^{[ 64 ] [ 139 ]} Según Philipp Heck , quien fue un seguidor de esta doctrina, la jurisprudencia de intereses supera la primacía de la lógica con «la primacía del estudio y la valoración de la vida». Heck también reconoció la incompletitud de la ley, que fue uno de los pilares del positivismo, otorgando a los jueces la autoridad para ir más allá de los dictados formales de la ley, sin contradecirla, en caso de una laguna jurídica . ^{[ 140 ]} Siempre superando el dogmatismo de las normas, Max von Rumelin observó que «los juicios deben emitirse basándose en una evaluación de los intereses reales en juego y no en conceptos y preconceptos dogmáticos y abstractos». ^{[ 141 ] [ 142 ]} En Francia, dominada por la escuela de la exégesis , François Gény tuvo una profunda influencia, introduciendo el concepto de investigación científica libre en la interpretación del derecho positivo. ^{[ 143 ]} Una aplicación concreta de las posiciones antiformalistas se produjo en 1907 con la promulgación del Código Civil suizo , cuyo artículo 1 estipulaba que, en caso de laguna jurídica, el juez podía basarse en la costumbre o, si no existía, en la doctrina o jurisprudencia más autorizada. ^{[ 144 ]}

Siguiendo el ejemplo del código napoleónico, se inició un animado debate en el seno de la Iglesia Católica sobre la necesidad de codificar su derecho canónico. Los partidarios enfatizaban la necesidad de hacer que el derecho fuera más coherente, ya que adolecía de antinomias , mientras que los opositores veían la codificación del derecho como una subyugación a la Ilustración y a la concepción napoleónica, que iba en contra de la Iglesia y parecía socavar la costumbre. Los primeros llamamientos oficiales a la codificación se hicieron durante el Concilio Vaticano I , convocado en 1868, pero la conclusión prematura del concilio en 1870, tras la toma de Roma por el Reino de Italia , detuvo cualquier intención oficial, dejando solo cierto margen para iniciativas privadas. El tema volvió a cobrar relevancia con la elección del Papa Pío X , quien, a favor de modernizar la estructura eclesiástica y la Curia Romana , vio con buenos ojos la promulgación de un Código de Derecho Canónico. ^{[ 145 ] [ 146 ]}

Con el motu proprio "Arduum sane munus" , la tarea fue encomendada a una comisión pontificia encabezada por el cardenal Pietro Gasparri . La obra duró casi diez años, sobreviviendo al papa Pío X, quien murió en 1914; el día de Pentecostés de 1917, el papa Benedicto XV pudo promulgar, con la bula papal Providentissima Mater , el Código Pío-Benedictino, compuesto por cánones breves y concisos (2414 en total), que regulaban la vida jurídica de la Iglesia. ^{[ 147 ] [ 148 ]} Se excluyeron los asuntos litúrgicos, el derecho público externo y el derecho de las Iglesias católicas orientales . Además, el código no incluía las relaciones entre los Estados y la Iglesia, a la vez que abrogaba toda la legislación anterior, excepto los derechos adquiridos, los indultos concedidos y las costumbres de larga data o inmemoriales. ^{[ 149 ]} En la perspectiva de la centralización, también se estableció la Comisión Pontificia para la Interpretación Auténtica del Código de Derecho Canónico , encargada de responder, con la aprobación del Papa, a las cuestiones relativas al código. ^{[ 150 ] [ 149 ]}

La Primera Guerra Mundial terminó con la dura derrota de las Potencias Centrales y el colapso de sus respectivas monarquías (los Habsburgo en Austria y los Hohenzollern en Alemania), que fueron reemplazadas por sistemas democráticos con constituciones. Este proceso también afectó a regiones que estaban bajo el control del Imperio Alemán , aunque no formaban parte formalmente de él. Este fue el caso, por ejemplo, de Finlandia , que se independizó en 1917 y adoptó una carta constitucional dos años después, convirtiéndose en una república semipresidencial . ^{[ 151 ]} La situación fue más compleja para las demás regiones, comenzando con la carta introducida en Alemania para abordar el caos causado por el vacío de poder tras la abdicación de Guillermo II .

Constitución de Weimar

En 1919, la Asamblea Nacional Constituyente alemana aprobó la Constitución del Reich alemán (periodo conocido como la República de Weimar ) el 11 de agosto (conocida como la « Constitución de Weimar » por la ciudad donde se redactó), sustituyendo la anterior Constitución del Imperio alemán de la era bismarckiana . Con ella, se logró una profunda democratización del Estado alemán, estableciendo una república semipresidencial con un sistema de representación proporcional y sufragio universal, incluyendo el derecho al voto para las mujeres. Además, el jefe de Estado era elegido directamente por el pueblo. La Constitución de Weimar es especialmente recordada por ser la primera en reconocer y garantizar una amplia gama de derechos sociales para sus ciudadanos, obligando al Estado a trabajar activamente para su realización. Entre los derechos protegidos se encontraban los relacionados con la educación, la vivienda, el empleo, la salud, un sistema de seguros para la vejez y los accidentes, y la protección de la maternidad. En el plano económico, se esperaba que el Estado «se esforzara por garantizar a todos una existencia digna», con especial atención a la clase media, para la cual «el Estado debe promover, mediante su actividad legislativa y administrativa, el desarrollo... y protegerla de la tributación excesiva». Otra innovación fue la protección y el fomento de la obra intelectual, los derechos de autor , las invenciones y las artes, definidos en el artículo 158, disposición que contribuyó a la dinámica vida cultural que caracterizó los años de la República. ^{[ 152 ] [ 153 ]}

Con su enumeración sistemática de principios y valores, la Constitución de Weimar «ya no era el espejo de un Estado, de una burocracia, sino de una sociedad entera», representando «el primer experimento constitucional en el que se configura un modelo constitucional complejo y completo y comienza una segunda era de constitucionalismo, a la que pertenecen muchas "cartas" actuales». ^{[ 154 ]} El marco delineado en Weimar proporcionó al Reich alemán cierta estabilidad hasta la Gran Depresión de 1929 , que socavó tanto el logro de los objetivos sociales como el funcionamiento de las instituciones. Las severas tensiones internas en la sociedad, debido a la hiperinflación extrema y al desempleo, llevaron al surgimiento de nuevas formaciones políticas «antisistema» y a una consiguiente fragmentación política que hizo que el país fuera prácticamente ingobernable. En este contexto, y explotando la «flexibilidad» de la Constitución, el Partido Nazi liderado por Adolf Hitler logró tomar el poder en 1933 y, poco después, establecer un régimen en el que la Constitución de Weimar dejó de aplicarse, aunque nunca fue abolida formalmente. ^{[ 152 ] [ 155 ]}

En la primera mitad del siglo XX, algunos estados establecieron regímenes conocidos como totalitarios , que extremizaron ciertas ideologías ya presentes en el siglo anterior y movilizaron a poblaciones enteras en torno al poder de un solo partido o una sola persona, con consecuencias dramáticas. Estos fueron los casos de la Unión Soviética , la Italia fascista y la Alemania nazi . ^{[ 179 ]}

Unión Soviética

La Guerra Civil Rusa , que comenzó en 1917, terminó con el establecimiento de la Unión Soviética en 1922, el primer ejemplo concreto de la aplicación de las teorías marxistas en un Estado. Años antes, Friedrich Engels había teorizado la desaparición del derecho como expresión de la sociedad una vez establecido el comunismo , en su clasificación del derecho como superestructura. ^{[ 180 ]} A pesar de estas premisas, cuando Lenin se encontró al frente del gobierno soviético , tuvo que admitir que era imposible que la gente prescindiera inmediatamente del derecho, ya que se consideraba «necesario para mantener el orden revolucionario más riguroso, es necesario observar estrictamente las leyes y prescripciones del Estado soviético y asegurar que todos las apliquen». ^{[ 181 ]} Muchos juristas soviéticos de la época justificaron esto argumentando que se encontraban en un período de transición, en el que el uso del derecho aún era necesario, pero con la perfección de la sociedad comunista, esto se superaría. Entre quienes teorizaron sobre el primer derecho soviético se encontraban Pëtr Ivanovič Stučka, Michail Andreevič Rejsner y, sobre todo, Evgenij Bronislavovič Pašukanis , quien desarrolló el principio de la correspondencia de fines, un elemento fundamental del derecho soviético . ^{[ 182 ]}

Con el ascenso al poder de Iósif Stalin en 1924, se estableció un verdadero régimen dictatorial, cuya ideología se conoce como estalinismo . La ley, que aún no había sido superada, ^{[ nota 7 ] [ 183 ]} ​​se convirtió en una herramienta política en manos de Stalin y su jurista más poderoso, Andréi Vyshinsky . Considerando la ley como la "voluntad del pueblo soviético" y basándose en la tesis de Stalin de que "la extinción del Estado ocurrirá a través de su máximo fortalecimiento", el régimen justificó el autoritarismo y sus crímenes. ^{[ 184 ]} El Código Penal de 1922 ignoró el principio de legalidad, considerando como delito "todo aquello considerado ofensivo para el régimen soviético y el orden jurídico establecido por el gobierno de los obreros y campesinos". Con el artículo 58 de la edición de 1927 del código, se castigaban las "actividades contrarrevolucionarias". Los jueces eran elegidos formalmente pero designados por el Partido; Las penas a menudo se imponían a discreción de las autoridades y, en muchos casos, implicaban el confinamiento en el sistema Gulag . ^{[ 185 ]}

Italia fascista

Cuando el movimiento fascista comenzó a dar sus primeros pasos en Italia, carecía de una ideología bien definida. Solo después de llegar al poder en 1922, empezó a desarrollar una doctrina, particularmente a través de la obra de Giovanni Gentile . Desde un punto de vista teórico, el tema del derecho nunca se abordó en profundidad; el régimen fascista italiano no subvirtió radicalmente el sistema legal existente, sino que lo modificó internamente para que sirviera a sus objetivos, operando así dentro de una aparente legalidad. Con las autoritarias " leyes fascistas " promulgadas entre 1925 y 1926, se limitaron la libertad de prensa y de asociación (aunque no se suprimieron formalmente por completo), se abolieron los sindicatos no vinculados al partido fascista, los alcaldes de las ciudades fueron reemplazados por Podestà no electos y se endurecieron las leyes de seguridad pública. El poder se centralizó así en el Partido Nacional Fascista , particularmente en la persona de Benito Mussolini , quien asumió el nuevo cargo de Jefe de Gobierno, Primer Ministro y Secretario de Estado con, en la práctica, autoridad ilimitada. La creación del Tribunal Especial para la Defensa del Estado se utilizó para reprimir cualquier disidencia. La Carta del Trabajo de 1927 puso en práctica los principios de la política económica fascista , basada en gran medida en el corporativismo . ^{[ 186 ]}

Con todas estas leyes, el principio de igualdad entre los ciudadanos desapareció efectivamente, favoreciendo a quienes se alineaban con el sistema —y por ende con la ideología fascista— a expensas de quienes no se adherían a él. Además, los intereses del individuo se vieron disminuidos (antiindividualismo) en favor de un sistema legal que priorizaba el interés nacional, interpretado por los hombres «más dignos y más aptos». ^{[ 187 ] [ 188 ]} Con las leyes raciales fascistas promulgadas en 1938, descritas por Paolo Grossi como «una vergüenza para la civilización jurídica italiana», ^{[ 189 ]} la deriva legal del fascismo alcanzó su punto álgido. ^{[ 190 ] [ 188 ]}

Todo esto fue duramente criticado por el filósofo Benedetto Croce , uno de los oponentes más acérrimos que, a pesar de compartir con Gentile el título de padre del idealismo italiano , se distanció tras el asesinato de Giacomo Matteotti . La disputa entre ambos, cuyos ecos perduraron incluso en las décadas posteriores a la caída del fascismo, alcanzó su punto álgido en 1925 con la publicación por parte de Croce del Manifiesto de los intelectuales antifascistas , en respuesta al Manifiesto de los intelectuales fascistas de Gentile . ^{[ 191 ] [ 192 ] [ 193 ]}

Mediante el Real Decreto del 16 de marzo de 1942, se promulgó un nuevo código civil que sustituyó al Código Pisanelli de 1865 , culminando así un proyecto concebido ya en 1923. Juristas con formación académica contribuyeron a su redacción, logrando crear, en comparación con otros códigos de la época, una «arquitectura general mucho más armoniosa y racional». Compuesto por 2969 artículos divididos en seis libros, unificó el derecho civil con el derecho mercantil, que anteriormente se regía por un código aparte. Inspirado en parte por el Bürgerliches Gesetzbuch y los desarrollos doctrinales de las décadas anteriores, sigue vigente en la República Italiana a fecha de 2024, aunque con menor aplicación en algunas instituciones de origen fascista, como el corporativismo. ^{[ 194 ] [ 195 ]}

Alemania nazi

El incendio del Reichstag el 27 de febrero de 1933 sirvió de pretexto para un decreto que, según el artículo 48 de la Constitución de Weimar, declaró el estado de emergencia y otorgó al presidente amplios poderes, incluyendo la suspensión de los derechos civiles en Alemania. Con la posterior Ley Habilitante, que concedió plenos poderes al gobierno del Reich, liderado por Hitler, se le permitió legislar incluso en contra de la propia constitución. ^{[ nota 8 ] [ 196 ]} Esto significó que la dictadura fue absoluta, con el poder concentrado en manos de un solo hombre, sin ningún equilibrio institucional. En la Alemania nazi, la ley se interpretó como una herramienta no para el Estado, sino para la "comunidad del pueblo", liderada por un Führer asistido por un partido . El principio de legalidad fue expresamente abolido cuando cualquier acto contrario al "sano sentimiento del pueblo" se consideró un delito. El juez estaba llamado a interpretar a la comunidad del pueblo alemán según las directrices de Hitler, quien encarnaba su espíritu. Esta comunidad se basaba en los principios de sangre y raza, en una visión de la supuesta superioridad de la raza aria , justificando la subyugación militar y civil de otros pueblos. Para el individuo, despojado de todo derecho inherente, solo se concebían derechos al servicio de los objetivos de la comunidad. ^{[ 197 ] [ 198 ]}

Muchos juristas alemanes de la época apoyaron esta postura, entre ellos Julius Binder , Karl Larenz y Carl Schmitt . Este último es considerado uno de los teóricos más importantes del nazismo y el padre de la doctrina conocida como " decisionismo ". ^{[ 199 ]} La política racial en la Alemania nazi se institucionalizó con la promulgación de las Leyes de Núremberg en 1935 y la apertura de los campos de concentración . La " Solución Final a la Cuestión Judía", que condujo al Holocausto , se llevó a cabo mediante una simple orden verbal dada en secreto por el propio Hitler. ^{[ 200 ]}

Las aberraciones legislativas producidas por los regímenes totalitarios pusieron en tela de juicio la prerrogativa del Estado de crear leyes sin límites. Así, tras la Segunda Guerra Mundial , comenzó a afianzarse el modelo del Estado constitucional , donde, como resumió Gustavo Zagrebelsky , «los derechos fundamentales y las libertades individuales se desvinculan de la ley, que no puede ser modificada ni derogada por leyes ordinarias». Las nuevas constituciones de los países que habían sufrido las terribles consecuencias del totalitarismo se volvieron «rígidas», requiriendo procedimientos complejos y mayorías cualificadas para su enmienda, e incluso considerando inmutables los principios fundamentales. Además, enumeraban diversos principios programáticos para guiar a legisladores y jueces en la defensa de los numerosos intereses considerados dignos de protección. Este fue el caso de la Constitución de la República Italiana de 1948 y la Ley Fundamental de la República Federal de Alemania del año siguiente , ^{[ 201 ]} mientras que Japón adoptó una constitución de este tipo ya en 1947, durante la ocupación aliada del país. ^{[ 202 ]}

El debilitamiento del poder legislativo del Estado se manifestó a través del retorno a una pluralidad de fuentes normativas provenientes de organizaciones internacionales y supranacionales, de la costumbre, de la doctrina o de otras entidades internas al propio Estado. A pesar de ello, en los países que ya lo habían adoptado, el instrumento del código no fue abandonado; por el contrario, en el período de posguerra , la actividad de codificación fue particularmente intensa. En 1992, los Países Bajos adoptaron un nuevo código civil considerado por muchos juristas como uno de los más innovadores, mientras que tres años antes, Italia había introducido un nuevo código de procedimiento penal basado en gran medida en un sistema acusatorio . En 1983, la Iglesia Católica reemplazó el Código Pío-Benedictino por un nuevo Código de Derecho Canónico para implementar las innovaciones doctrinales, pastorales y litúrgicas introducidas por el Concilio Vaticano II. Junto con la apertura al ecumenismo , el nuevo código enfatizó el papel de los laicos, la equidad canónica , el vínculo matrimonial y la disciplina de los sacramentos. ^{[ 203 ]}

Los rápidos cambios sociales que caracterizaron la segunda mitad del siglo XX tuvieron repercusiones significativas en el ámbito jurídico, particularmente en el derecho de familia y en la situación jurídica de la mujer. A finales de la década de 1950, casi todos los estados europeos habían reconocido el sufragio femenino y otorgado a las mujeres plena capacidad jurídica. En las décadas siguientes, se introdujo el divorcio en países donde aún estaba prohibido, y la responsabilidad parental sobre los hijos se igualó entre madres y padres, superando el concepto tradicional de autoridad paterna. La despenalización del adulterio también se generalizó en muchos ordenamientos jurídicos, al igual que la introducción de leyes sobre el aborto que permitían a las mujeres la libertad de decidir sobre su embarazo. ^{[ 204 ]} Numerosas reformas legales también abordaron las uniones de hecho, la reproducción asistida , las uniones entre personas del mismo sexo y la donación de órganos . ^{[ 205 ]} Los legisladores también se han centrado a menudo en la protección del medio ambiente, la salud, el paisaje y el patrimonio cultural. ^{[ 206 ]} En este contexto, el filósofo y jurista Norberto Bobbio describiría este período como la «era de los derechos». ^{[ 207 ] [ 208 ]}

Los millones de muertes en los campos de batalla europeos inspiraron en muchos la idea de una Europa unida, una idea que se había contemplado durante siglos. El punto de inflexión llegó en 1950 con la Declaración Schuman , que se materializó al año siguiente con la fundación de la Comunidad Europea del Carbón y del Acero , a la que se unieron Francia, Alemania, Italia, Bélgica , los Países Bajos y Luxemburgo . Un primer revés se produjo en 1954 cuando la Asamblea Nacional francesa rechazó la propuesta de una futura Europa federal que asumiría responsabilidades en materia de defensa y política exterior, aunque aceptó la búsqueda de la unión económica. Así, con los Tratados de Roma en 1958, se estableció la Comunidad Económica Europea (CEE), con el objetivo de facilitar los intercambios comerciales entre los signatarios. El tratado —principalmente resultado del trabajo de Jean Monnet , Gaetano Martino y Paul-Henri Spaak— serviría más tarde como modelo «funcionalista» para el camino de la integración europea . ^{[ 209 ]}

En la fundación de la CEE se encontraban cuatro instituciones: la Comisión Europea , el Consejo Especial de Ministros, el Parlamento Europeo y el Tribunal de Justicia de la Unión Europea ; la jurisprudencia de este último «se convertiría en hitos en el desarrollo del Derecho de la Unión Europea », mientras que el Parlamento sería el órgano que más evolucionaría, pasando a ser electivo en 1976 y, tres años después, por sufragio universal, para gozar de «una mayor legitimidad institucional». ^{[ 210 ]}

En 1992, con el Tratado de Maastricht , se introdujo la unión monetaria con la creación del Banco Central Europeo (BCE) y el nacimiento del euro . ^{[ 211 ]} En los años siguientes, otros tratados ampliaron las competencias de la CEE a medida que se unían más Estados. ^{[ 212 ]} El Tratado de Niza estableció ciertos procedimientos en previsión de la incorporación de más naciones a la Unión. El posterior fracaso en la redacción de una Constitución Europea , tras el rechazo de algunos Estados miembros, no detuvo el proceso de integración, y con el Tratado de Lisboa —firmado en 2007 y que entró en vigor el 1 de enero de 2009— se introdujeron numerosas innovaciones, entre ellas el reconocimiento de la personalidad jurídica de la Unión , el desmantelamiento de la estructura de los tres pilares , la introducción de un instrumento para la democracia directa , el establecimiento del Alto Representante de la Unión para Asuntos Exteriores y Política de Seguridad , la ampliación de las competencias del Parlamento Europeo y la Presidencia del Consejo de la Unión Europea . ^{[ 213 ]}

Se hizo evidente el peligro de concebir el derecho positivo como la única y absoluta expresión jurídica. A partir de la década de 1950, se produjo un retorno al derecho natural, pero este ya no se consideraba un «orden inmutable», sino más bien valores que el ser humano «descubre progresivamente» sobre situaciones o relaciones específicas. Así surgió el concepto de «derecho natural relativo», que combina el historicismo con el derecho arraigado en la naturaleza, entendiendo por ello no solo normas eternas e inmutables, sino también normas integradas en el contexto histórico. Esto representaba una necesidad para salvaguardar las libertades individuales y los derechos de las minorías, que podían verse comprometidos por un derecho reducido a meras normas establecidas por la voluntad del legislador. Además, según sus defensores, esta concepción del derecho se adaptaba mejor a las rápidas transformaciones de la sociedad, con las que la legislación estatal a menudo no lograba seguir el ritmo. Así, en palabras del austriaco Arthur Kaufmann , «el derecho natural y la historicidad del derecho no son enemigos mutuos; más bien, la historicidad del derecho significa la apertura del derecho hacia el derecho natural en la medida en que... lo que se logra es lo que es posible en un lugar y tiempo determinados: el derecho históricamente justo». ^{[ 214 ]} En Italia, Giorgio Del Vecchio , en la misma línea, abogó en 1947 por «el retorno a la idea eterna del derecho natural». ^{[ 215 ]}

Sin embargo, la reconsideración del derecho natural no fue exclusiva de los países que habían experimentado los extremos del positivismo jurídico; por ejemplo, en Francia, Michel Villey y Jacques Maritain propusieron una doctrina del derecho natural inspirada en las ideas de Santo Tomás de Aquino , mientras que Jacques Ellul la concibió en un marco protestante . Otros exponentes de esta corriente fueron, entre otros, los belgas Jacques Leclercq , Odon Lottin y Jean Dabin , y los españoles Enrique Luño Peña , Luis Legaz Lacambra , Francisco Puy Muñoz y José Corts Grau . ^{[ 216 ]}

El cuestionamiento del positivismo estuvo acompañado de una «superación de la rígida distinción entre derecho y moral», lo que tuvo repercusiones especialmente en el derecho constitucional con la introducción, junto a las normas positivas, de principios fundamentales. Como resultado, jueces y legisladores se vieron cada vez más obligados a sopesar diversos intereses dignos de protección en sus decisiones, algunos de los cuales también tenían un contenido ético. ^{[ 217 ]} Así, se reconoció la necesidad de incorporar elementos éticos al derecho: esto dio origen al «positivismo jurídico inclusivo», del cual el estadounidense Jules Coleman es uno de los principales exponentes. ^{[ 218 ]} El antipositivista Ronald Dworkin no descartó la posibilidad de que un juez pudiera recurrir a principios de naturaleza esencialmente ética cuando fuera necesario para resolver una brecha, ya que, no obstante, forman el «sustrato legitimador» de las normas positivas. ^{[ 219 ] [ 220 ]}

El período posterior a la Segunda Guerra Mundial también vio cuestionarse el modelo tradicional de razonamiento jurídico en favor de nuevas concepciones de la lógica jurídica, que posteriormente conducirían al desarrollo de la informática jurídica. El enfoque de esta disciplina siguió ligado al formalismo lógico, pero se introdujeron nuevas herramientas metodológicas para superar las deficiencias de los modelos anteriores. ^{[ 221 ]} En Italia, Norberto Bobbio fue uno de los primeros, en un ensayo publicado en 1950, en abordar el tema del lenguaje jurídico, proponiendo un enfoque científico alcanzable mediante «las herramientas de un análisis riguroso del discurso del legislador». En Bélgica, Chaim Perelman , basándose en el antiguo arte platónico de la persuasión, realizó una contribución significativa a la dialéctica del razonamiento jurídico. ^{[ 222 ]}

En la segunda mitad del siglo XX, el derecho adquirió cada vez más una dimensión global, y algunas entidades supranacionales y extranacionales se convirtieron en actores clave en el escenario internacional. ^{[ 223 ]} El estallido de la Segunda Guerra Mundial había expuesto el fracaso de la Sociedad de Naciones ; en 1945, Estados Unidos, Gran Bretaña, la Unión Soviética y la República de China acordaron los objetivos, la estructura y el funcionamiento de la futura organización que la reemplazaría. El 24 de octubre de 1945, las Naciones Unidas comenzaron oficialmente su labor, con el objetivo, según el Artículo 1 de su Carta , de "mantener la paz y la seguridad internacionales". ^{[ 224 ]} La experiencia de los juicios de Núremberg (1945-1946), que juzgaron los crímenes cometidos por los nazis, allanó el camino para el desarrollo del derecho penal internacional , destinado a garantizar el respeto de los derechos humanos independientemente de las fronteras geográficas o políticas. Hasta 2023, en dos ocasiones, el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas estableció tribunales penales internacionales mediante resolución para juzgar crímenes cometidos en la antigua Yugoslavia (1993) y Ruanda (1994). Desde el 1 de julio de 2002, la Corte Penal Internacional está operativa y tiene jurisdicción sobre crímenes de genocidio , crímenes de lesa humanidad y crímenes de guerra . En 1959, se estableció el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en Estrasburgo , con la participación de todos los miembros del Consejo de Europa . ^{[ 225 ]} Paralelamente, en las últimas décadas del siglo XX, se introdujeron nuevos derechos considerados fundamentales para cada individuo, como el derecho a la privacidad , al empleo, a la seguridad social, al asilo , a la libertad de culto, a la nacionalidad y a disfrutar de un descanso adecuado y un nivel de vida digno. ^{[ 226 ]} Junto con los derechos humanos, la protección del medio ambiente también ha adquirido una perspectiva cada vez más internacional, siendo el Protocolo de Kioto de 1997 (que entró en vigor en 2005) el ejemplo más significativo. La Agenda 2030 de ^las Naciones Unidas compromete a las naciones de todo el mundo a alcanzar los objetivos de desarrollo sostenible , mientras que el Acuerdo de París de 2015 es un tratado internacional destinado a reducir las emisiones de gases de efecto invernadero para limitar el calentamiento global .^{227 ]}

Las últimas décadas del siglo XX presenciaron una intensificación tal del comercio internacional que el término « globalización » comenzó a utilizarse ampliamente, un fenómeno impulsado por el dinámico modelo estadounidense de libre mercado . En el ámbito jurídico, esto significó la exportación de ciertos instrumentos jurídicos comerciales estadounidenses a prácticamente todo el mundo. Como resultado, muchos ordenamientos jurídicos introdujeron nuevos modelos contractuales como la franquicia , el factoring , el arrendamiento y muchos otros. El marco regulatorio y fiscal de cada Estado se convirtió cada vez más en uno de los factores clave que las corporaciones multinacionales evaluaban al decidir dónde invertir. En cuanto a la resolución de controversias relacionadas con el comercio internacional , el uso del arbitraje internacional se ha vuelto cada vez más común, a menudo con la representación de importantes bufetes de abogados, por razones de rapidez y confidencialidad. Esto ha dado lugar a la formación de una jurisprudencia arbitral que puede considerarse, en todos los sentidos, una de las fuentes del derecho. Entre las diversas instituciones establecidas para prestar servicios de arbitraje y conciliación a nivel internacional se encuentran el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones , el Tribunal Internacional del Derecho del Mar , la Corte Permanente de Arbitraje y la Organización para la Seguridad y la Cooperación en Europa . ^{[ 228 ]} Por su parte, los Estados han alcanzado con el tiempo acuerdos internacionales sobre diversas materias, como el reconocimiento de títulos negociables y la regulación de las ventas internacionales. ^{[ 229 ]}

La rápida evolución tecnológica que caracterizó la segunda mitad del siglo XX, en particular la revolución digital , ha impactado profundamente la práctica del derecho, abriendo nuevas perspectivas. La informatización ha transformado el trabajo de los juristas en la investigación, el archivo, la transmisión y la redacción de documentos. La expansión de internet ha revolucionado las interacciones entre profesionales del derecho, la administración pública y los ciudadanos. Las bases de datos jurídicas se han convertido en una herramienta indispensable para los juristas. ^{[ 230 ]} La idea de utilizar ordenadores electrónicos para resolver problemas jurídicos no arrojó resultados concretos hasta la década de 2010, pero los avances posteriores en algoritmos de inteligencia artificial basados ​​en aprendizaje automático , redes neuronales y análisis de macrodatos sugieren posibles desarrollos futuros. ^{[ 231 ] [ 232 ]}

El desarrollo de la biotecnología y la medicina ha planteado cuestiones éticas ( bioética ) que la ley no puede ignorar. La ingeniería genética , el trasplante de órganos , la determinación de la muerte cerebral y las posibilidades de reanimación , la clonación , la manipulación del genoma , las vacunaciones obligatorias , la protección embrionaria , la eutanasia y la preservación del medio ambiente son solo algunos de los problemas más acuciantes de la sociedad del siglo XXI, que requieren marcos regulatorios adecuados. El frecuente multiculturalismo presente en muchas regiones del mundo dificulta aún más la búsqueda de soluciones que inevitablemente pueden entrar en conflicto con las ideas, las creencias religiosas y los valores morales de ciertos sectores de la sociedad. Equilibrar el progreso científico, el pluralismo y la ética será uno de los desafíos más importantes para los juristas, tanto en la actualidad como en el futuro. ^{[ 233 ]}